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第五節(jié)   企業(yè)重組上市法律實(shí)務(wù)

知識(shí)點(diǎn)一、企業(yè)發(fā)行股票并上市的條件 （輪換考點(diǎn)）

(一)發(fā)行人主體資格應(yīng)符合要求

1、發(fā)行人應(yīng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。

2、發(fā)行人自股份公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上。但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以不受上述時(shí)間的限制。

有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

3、發(fā)行人注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)行人或股東作為出資的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

4、發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。   

5、發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。

6、發(fā)行人股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。

(二)發(fā)行人業(yè)務(wù)完整、獨(dú)立經(jīng)營

(三)發(fā)行人運(yùn)行規(guī)范

（3）、發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，并且沒有下列情形：   

①被中國證監(jiān)會(huì)采取證券市場禁人措施尚在禁入期的；   

②最近36個(gè)月內(nèi)受到中國證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者最近12個(gè)月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)；   

③因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

（5）發(fā)行人不得有下列情形：   

①最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個(gè)月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

②最近36個(gè)月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重。

③最近36個(gè)月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請(qǐng)，但報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)；或者以不正當(dāng)手段干擾中國證監(jiān)會(huì)及其發(fā)行審核委員會(huì)審核工作；或者偽造、變?cè)彀l(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的簽字、蓋章。

④報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

⑤涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。

(四)發(fā)行人財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度健全，財(cái)務(wù)狀況良好

（6）發(fā)行人符合下列條件：07  13

①最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)；

②最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過人民幣5000萬元；或者最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì)超過人民幣3億元；

③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；

④最近一期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20％；

⑤最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損。

(五)發(fā)行人募集資金運(yùn)用符合規(guī)定

(六)在創(chuàng)業(yè)板上市的公司財(cái)務(wù)指標(biāo)要求

【例題•多選題】

某機(jī)械制造公司為國有企業(yè)重組后成立的股份有限公司，公司運(yùn)營3年后擬公開發(fā)行股票。下列該公司情況中，符合有關(guān)發(fā)行股票要求的有（   ）。

a.該公司最近3年連續(xù)盈利，累計(jì)實(shí)現(xiàn)利潤5000萬元

b.最近3年該公司營業(yè)收入累計(jì)超過5億元

c.發(fā)行前該公司股本總額為5000萬元

d.該公司最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)等）占凈資產(chǎn)的比例為25%

答案：abc

（10）發(fā)行人不存在下列影響持續(xù)盈利能力的情形：

①發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；

②發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；

③發(fā)行人最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的營業(yè)收入或凈利潤對(duì)關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴；

④發(fā)行人最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益；

⑤發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；

（五）發(fā)行人募集資金運(yùn)用符合規(guī)定

募集資金原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項(xiàng)目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司。

（六）在創(chuàng)業(yè)板上市的公司財(cái)務(wù)指標(biāo)要求（重點(diǎn)）11

1、發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

2、最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤累計(jì)不少于1000萬元，且持續(xù)增長；或者最近1年盈利，且凈利潤

不少于500萬元，最近1年?duì)I業(yè)收入不少于5000萬元，最近2年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于30%。

3、最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。

4、發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。

【例題•多選題】

根據(jù)首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的管理暫行辦法，下列情況中，符合發(fā)行要求的是（    ）。

a．發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司

b．發(fā)行人近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于1000萬元，且持續(xù)增長

c．發(fā)行人最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損

d．發(fā)行后股本總額不少于2000萬元

答案：abc

知識(shí)點(diǎn)二、企業(yè)發(fā)行股票并上市的主要程序（輪換考點(diǎn)）

（一）公司內(nèi)部決策

發(fā)行人董事會(huì)應(yīng)依法就本次股票發(fā)行的具體方案，本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項(xiàng)作出決議，并提請(qǐng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。

（二）保薦機(jī)構(gòu)保薦

2004年2月《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》發(fā)布后，我國股票發(fā)行開始實(shí)行保薦人保薦制度。

2005年10月修訂的《證券法》明確規(guī)定，公開發(fā)行股票“應(yīng)聘期具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人”。

1、保薦機(jī)構(gòu)的確定

首次公開發(fā)行股票并上市，發(fā)行人應(yīng)聘期具有保薦資格的證券公司擔(dān)任保薦人。

發(fā)行規(guī)模達(dá)到一定數(shù)量的，可采用聯(lián)合保薦，但參與聯(lián)合保薦的保薦機(jī)構(gòu)不得超過2家。

保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)指定2名具有資格的保薦代表人和其他項(xiàng)目人員具體負(fù)責(zé)1家發(fā)行人的保薦工作。

【例題•單選題】

首次公開發(fā)行股票并上市，發(fā)行人應(yīng)聘請(qǐng)具有保薦資格的證券公司擔(dān)任保薦人。下列關(guān)于保薦機(jī)構(gòu)和保薦人的說法，錯(cuò)誤的是（   ）。（2013年）

a.同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應(yīng)由同一家保薦機(jī)構(gòu)承擔(dān)

b.參與聯(lián)合保薦的保薦機(jī)構(gòu)不得超過2家

c.保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)指定1名具有資格的保薦代表人具體負(fù)責(zé)保薦工作

d.發(fā)行人應(yīng)與保薦機(jī)構(gòu)簽訂保薦協(xié)議，并報(bào)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)備案

答案：c

（三）申報(bào)與審核

（2）中國證監(jiān)會(huì)收到申請(qǐng)文件后，應(yīng)在5個(gè)工作日內(nèi)作出是否受理的決定。

（5）股票發(fā)行申請(qǐng)經(jīng)核準(zhǔn)后，發(fā)行人應(yīng)自中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行之日起6個(gè)月內(nèi)發(fā)行股票；超過6個(gè)月未發(fā)行的，核準(zhǔn)文件失效，須重新核準(zhǔn)后可發(fā)行。

（四）股票上市的申請(qǐng)和審查

  1、股票上市的基本條件 12

（1）股票經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；

（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元(在創(chuàng)業(yè)板上市不少于3000萬元)；

（3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行的股份比例為10％以上；

（4）公司最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。

【例題•多選題】

藍(lán)天公司擬申請(qǐng)將其公開發(fā)行的股票在深圳證券交易所掛牌交易。以下關(guān)于藍(lán)天公司股票上市的說法中，符合有關(guān)股票上市條件的是（  ）。(2012年)

a、公司股本總額不少于5000萬元人民幣

b、如在創(chuàng)業(yè)板上市，股本總額不少于2000萬元人民幣

c、公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)25%以上

d、如公司股本總額超過4億元人民幣的，公開發(fā)行的股份比例為10%以上

答案：acd

3、股票上市對(duì)發(fā)行人的有關(guān)要求

（1）發(fā)行人向證券交易所申請(qǐng)股票上市時(shí)，控股股東和實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人股票上市之日起36個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接或間接持有的股份，也不允許發(fā)行人收購該部分股份。

（2）發(fā)行人在刊登招股說明書之前12個(gè)月內(nèi)進(jìn)行增資擴(kuò)股的，新增股份的持有人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人完成增資擴(kuò)股工商變更登記之日起36個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其持有的該部分新增股份。

知識(shí)點(diǎn)三、公開發(fā)行股票招股說明書的要求

知識(shí)點(diǎn)四、上市公司信息披露的有關(guān)規(guī)定 （輪換考點(diǎn)）

（一）信息披露的總體要求

（二）招股說明書、募集說明書、上市公告書

（三）定期報(bào)告

 上市公司應(yīng)當(dāng)披露的定期報(bào)告包括年度報(bào)告、中期報(bào)告和季度報(bào)告。

（1）年度報(bào)告。年度報(bào)告應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起4個(gè)月內(nèi)。

（2）中期報(bào)告。中期報(bào)告應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度的上半年結(jié)束之日起2個(gè)月內(nèi)。

（3）季度報(bào)告。 季度報(bào)告應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度第3個(gè)月、第9個(gè)月結(jié)束后的1個(gè)月內(nèi)編制完成并披露。

注意：第一季度季度報(bào)告的披露時(shí)間不得早于上一年度年度報(bào)告的披露時(shí)間。

（四）臨時(shí)報(bào)告。重大事件認(rèn)定： 09

(1)公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；

(2)公司的重大投資行為和重大的購置財(cái)產(chǎn)的決定；

(3)公司訂立重要合同，可能對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；

(4)公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況，或者發(fā)生大額賠償責(zé)任；

(5)公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；

(6)公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；

(7)公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)；董事長或者經(jīng)理無法履行職責(zé)；   

(8)持有公司5％以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；

(9)公司減資、合并、分立、解散及申請(qǐng)破產(chǎn)的決定；或者依法進(jìn)入破產(chǎn)程序、被責(zé)令關(guān)閉；

(10)涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會(huì)、董事會(huì)決議被依法撤銷或者宣告無效；

(11)公司涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰；公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌違法違紀(jì)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查或者采取強(qiáng)制措施；

(12)新公布的法律、法規(guī)、規(guī)章、行業(yè)政策可能對(duì)公司產(chǎn)生重大影響；   

(13)董事會(huì)就發(fā)行新股或者其他再融資方案、股權(quán)激勵(lì)方案形成相關(guān)決議；

(14)法院裁決禁止控股股東轉(zhuǎn)讓其所持股份；任一股東所持公司5％以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設(shè)定信托或者被依法限制表決權(quán)；

(15)主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)或者被抵押、質(zhì)押；

(16)主要或者全部業(yè)務(wù)陷入停頓；

(17)對(duì)外提供重大擔(dān)保；

(18)獲得大額政府補(bǔ)貼等可能對(duì)公司資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的額外收益；

(19)變更會(huì)計(jì)政策、會(huì)計(jì)估計(jì)；

(20)因前期已披露的信息存在差錯(cuò)、未按規(guī)定披露或者虛假記載，被有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者經(jīng)董事會(huì)決定進(jìn)行更正。

【例題•單選題】

上市公司在發(fā)生可能對(duì)股份產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，應(yīng)立即披露該事件并向交易所報(bào)告，以下屬于此類事件的是（  ）。（2009年）

a、公司董事發(fā)生變動(dòng)                            

b、公司1/4監(jiān)事發(fā)生變動(dòng)  

c、持有公司3%股份的股東其持有股份發(fā)生較大變化

d、股東劉洪所持公司4%股份被人民法院凍結(jié)

答案：a