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第五節(jié)   企業(yè)重組上市法律實務

知識點一、企業(yè)發(fā)行股票并上市的條件 （輪換考點）

(一)發(fā)行人主體資格應符合要求

1、發(fā)行人應是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。

2、發(fā)行人自股份公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上。但經(jīng)國務院批準，可以不受上述時間的限制。

有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

3、發(fā)行人注冊資本已足額繳納，發(fā)行人或股東作為出資的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

4、發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。   

5、發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

6、發(fā)行人股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。

(二)發(fā)行人業(yè)務完整、獨立經(jīng)營

(三)發(fā)行人運行規(guī)范

（3）、發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，并且沒有下列情形：   

①被中國證監(jiān)會采取證券市場禁人措施尚在禁入期的；   

②最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責；   

③因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

（5）發(fā)行人不得有下列情形：   

①最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

②最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴重。

③最近36個月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準；或者以不正當手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作；或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章。

④報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

⑤涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。

(四)發(fā)行人財務會計制度健全，財務狀況良好

（6）發(fā)行人符合下列條件：07  13

①最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)；

②最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元；

③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；

④最近一期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20％；

⑤最近一期末不存在未彌補虧損。

(五)發(fā)行人募集資金運用符合規(guī)定

(六)在創(chuàng)業(yè)板上市的公司財務指標要求

【例題•多選題】

某機械制造公司為國有企業(yè)重組后成立的股份有限公司，公司運營3年后擬公開發(fā)行股票。下列該公司情況中，符合有關(guān)發(fā)行股票要求的有（   ）。

a.該公司最近3年連續(xù)盈利，累計實現(xiàn)利潤5000萬元

b.最近3年該公司營業(yè)收入累計超過5億元

c.發(fā)行前該公司股本總額為5000萬元

d.該公司最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)等）占凈資產(chǎn)的比例為25%

答案：abc

（10）發(fā)行人不存在下列影響持續(xù)盈利能力的情形：

①發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；

②發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；

③發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴；

④發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益；

⑤發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風險；

（五）發(fā)行人募集資金運用符合規(guī)定

募集資金原則上應當用于主營業(yè)務。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。

（六）在創(chuàng)業(yè)板上市的公司財務指標要求（重點）11

1、發(fā)行人應當是依法設立且持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

2、最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續(xù)增長；或者最近1年盈利，且凈利潤

不少于500萬元，最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元，最近2年營業(yè)收入增長率均不低于30%。

3、最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。

4、發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。

【例題•多選題】

根據(jù)首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的管理暫行辦法，下列情況中，符合發(fā)行要求的是（    ）。

a．發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司

b．發(fā)行人近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續(xù)增長

c．發(fā)行人最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損

d．發(fā)行后股本總額不少于2000萬元

答案：abc

知識點二、企業(yè)發(fā)行股票并上市的主要程序（輪換考點）

（一）公司內(nèi)部決策

發(fā)行人董事會應依法就本次股票發(fā)行的具體方案，本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準。

（二）保薦機構(gòu)保薦

2004年2月《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》發(fā)布后，我國股票發(fā)行開始實行保薦人保薦制度。

2005年10月修訂的《證券法》明確規(guī)定，公開發(fā)行股票“應聘期具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人”。

1、保薦機構(gòu)的確定

首次公開發(fā)行股票并上市，發(fā)行人應聘期具有保薦資格的證券公司擔任保薦人。

發(fā)行規(guī)模達到一定數(shù)量的，可采用聯(lián)合保薦，但參與聯(lián)合保薦的保薦機構(gòu)不得超過2家。

保薦機構(gòu)應指定2名具有資格的保薦代表人和其他項目人員具體負責1家發(fā)行人的保薦工作。

【例題•單選題】

首次公開發(fā)行股票并上市，發(fā)行人應聘請具有保薦資格的證券公司擔任保薦人。下列關(guān)于保薦機構(gòu)和保薦人的說法，錯誤的是（   ）。（2013年）

a.同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應由同一家保薦機構(gòu)承擔

b.參與聯(lián)合保薦的保薦機構(gòu)不得超過2家

c.保薦機構(gòu)應指定1名具有資格的保薦代表人具體負責保薦工作

d.發(fā)行人應與保薦機構(gòu)簽訂保薦協(xié)議，并報證監(jiān)會派出機構(gòu)備案

答案：c

（三）申報與審核

（2）中國證監(jiān)會收到申請文件后，應在5個工作日內(nèi)作出是否受理的決定。

（5）股票發(fā)行申請經(jīng)核準后，發(fā)行人應自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起6個月內(nèi)發(fā)行股票；超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新核準后可發(fā)行。

（四）股票上市的申請和審查

  1、股票上市的基本條件 12

（1）股票經(jīng)中國證監(jiān)會核準已公開發(fā)行；

（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元(在創(chuàng)業(yè)板上市不少于3000萬元)；

（3）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行的股份比例為10％以上；

（4）公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。

【例題•多選題】

藍天公司擬申請將其公開發(fā)行的股票在深圳證券交易所掛牌交易。以下關(guān)于藍天公司股票上市的說法中，符合有關(guān)股票上市條件的是（  ）。(2012年)

a、公司股本總額不少于5000萬元人民幣

b、如在創(chuàng)業(yè)板上市，股本總額不少于2000萬元人民幣

c、公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)25%以上

d、如公司股本總額超過4億元人民幣的，公開發(fā)行的股份比例為10%以上

答案：acd

3、股票上市對發(fā)行人的有關(guān)要求

（1）發(fā)行人向證券交易所申請股票上市時，控股股東和實際控制人應當承諾：自發(fā)行人股票上市之日起36個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接或間接持有的股份，也不允許發(fā)行人收購該部分股份。

（2）發(fā)行人在刊登招股說明書之前12個月內(nèi)進行增資擴股的，新增股份的持有人應當承諾：自發(fā)行人完成增資擴股工商變更登記之日起36個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其持有的該部分新增股份。

知識點三、公開發(fā)行股票招股說明書的要求

知識點四、上市公司信息披露的有關(guān)規(guī)定 （輪換考點）

（一）信息披露的總體要求

（二）招股說明書、募集說明書、上市公告書

（三）定期報告

 上市公司應當披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。

（1）年度報告。年度報告應當在每個會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)。

（2）中期報告。中期報告應當在每個會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)。

（3）季度報告。 季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結(jié)束后的1個月內(nèi)編制完成并披露。

注意：第一季度季度報告的披露時間不得早于上一年度年度報告的披露時間。

（四）臨時報告。重大事件認定： 09

(1)公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；

(2)公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；

(3)公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；

(4)公司發(fā)生重大債務和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆盏倪`約情況，或者發(fā)生大額賠償責任；

(5)公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；

(6)公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；

(7)公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；董事長或者經(jīng)理無法履行職責；   

(8)持有公司5％以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；

(9)公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；或者依法進入破產(chǎn)程序、被責令關(guān)閉；

(10)涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；

(11)公司涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機關(guān)調(diào)查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違紀被有權(quán)機關(guān)調(diào)查或者采取強制措施；

(12)新公布的法律、法規(guī)、規(guī)章、行業(yè)政策可能對公司產(chǎn)生重大影響；   

(13)董事會就發(fā)行新股或者其他再融資方案、股權(quán)激勵方案形成相關(guān)決議；

(14)法院裁決禁止控股股東轉(zhuǎn)讓其所持股份；任一股東所持公司5％以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權(quán)；

(15)主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)或者被抵押、質(zhì)押；

(16)主要或者全部業(yè)務陷入停頓；

(17)對外提供重大擔保；

(18)獲得大額政府補貼等可能對公司資產(chǎn)、負債、權(quán)益或者經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的額外收益；

(19)變更會計政策、會計估計；

(20)因前期已披露的信息存在差錯、未按規(guī)定披露或者虛假記載，被有關(guān)機關(guān)責令改正或者經(jīng)董事會決定進行更正。

【例題•單選題】

上市公司在發(fā)生可能對股份產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，應立即披露該事件并向交易所報告，以下屬于此類事件的是（  ）。（2009年）

a、公司董事發(fā)生變動                            

b、公司1/4監(jiān)事發(fā)生變動  

c、持有公司3%股份的股東其持有股份發(fā)生較大變化

d、股東劉洪所持公司4%股份被人民法院凍結(jié)

答案：a