【例題3·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(下稱合營(yíng)企業(yè))與中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)(下稱合作企業(yè))區(qū)別的正確表述有( )。

A、合營(yíng)企業(yè)外方投資比例不得低于注冊(cè)資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒(méi)有限制

B、合營(yíng)企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益

C、合營(yíng)企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格

D、合營(yíng)企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資

【答案】BCD

【解析】(1)在依法取得法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中，外國(guó)合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25%;(2)在不具備法人資格的合作企業(yè)中，外國(guó)合作者的投資比例不受25%的限制，但不是絕對(duì)地沒(méi)有限制。

【例題4·單選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)共同特點(diǎn)的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。

A、二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人

B、二者的中外投資者均以其投資額為限對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

C、二者的注冊(cè)資本均為在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的中外投資各方認(rèn)繳的出資額之和

D、二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧

【答案】C

【解析】(1)選項(xiàng)A：外國(guó)投資者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，但中方只能是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織，不包括個(gè)人;(2)選項(xiàng)B：合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，合營(yíng)各方對(duì)合營(yíng)企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限。具備法人資格的合作企業(yè)，組織形式為有限責(zé)任公司，以其投資或者提供的合作條件為限對(duì)合作企業(yè)承擔(dān)責(zé)任;不具備法人資格的合作企業(yè)，依照中國(guó)民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任;(3)選項(xiàng)D：合營(yíng)企業(yè)按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧，合作企業(yè)按照合作合同的約定進(jìn)行損益分配。

三、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程

1、合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”均自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書(shū)之日起生效;“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，均須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

2、合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn);合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn)。

【解釋】在合營(yíng)企業(yè)中，有關(guān)“協(xié)議、合同和章程”，有相同的規(guī)定。

【例題1·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合作合同的表述中，正確的有( )。

A、合作企業(yè)合同自審批機(jī)關(guān)頒發(fā)合作企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)之日起生效

B、合作企業(yè)合同的重大變更須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

C、合作企業(yè)合同內(nèi)容與合作企業(yè)章程不一致的，應(yīng)以合作企業(yè)合同為準(zhǔn)

D、合作企業(yè)合同中可以訂明合作企業(yè)期限，也可以不訂明合作企業(yè)期限

【答案】ABC

【解析】(1)選項(xiàng)A：合作企業(yè)“合同、章程”自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書(shū)之日起生效;(2)選項(xiàng)B：在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)“合同、章程”有重大變更的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn);(3)選項(xiàng)C：合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn);(4)選項(xiàng)D：所有合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限均應(yīng)當(dāng)在合同中訂明。

【例題2·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時(shí)，其處理原則是( )。

A、以合作協(xié)議為準(zhǔn)

B、以合作合同為準(zhǔn)

C、以企業(yè)章程為準(zhǔn)

D、以審批機(jī)關(guān)的認(rèn)定為準(zhǔn)

【答案】B

【例題3·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的表述中，不正確的是( )。

A、合作各方可以不訂立合作企業(yè)協(xié)議

B、合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以合作企業(yè)的章程為準(zhǔn)

C、合作企業(yè)的合同自審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書(shū)之日起生效

D、在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)章程有重大變更的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

【答案】B

【解析】合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn)。

四、外商先行回收投資的法定條件

1、前提條件

中外合作經(jīng)營(yíng)者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的“全部”固定資產(chǎn)“無(wú)償”歸中國(guó)合作者所有。

2、稅前回收投資

對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由“財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)”依法審查批準(zhǔn)。

3、外國(guó)合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

【解釋】外國(guó)合作者經(jīng)過(guò)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，可以在(所得稅)稅前回收投資，也可以在稅后利潤(rùn)中擴(kuò)大外國(guó)合作者的分配比例。

【例題·多選題】中國(guó)的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國(guó)組建一家中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，甲公司出資占70%，乙公司出資占30%。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，合作合同中約定的下列事項(xiàng)中，正確的有( )。

A、合作企業(yè)的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任

B、合作企業(yè)合同與章程的內(nèi)容不一致時(shí)，以合同為準(zhǔn)

C、中方出資中的30萬(wàn)美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設(shè)備提供擔(dān)保

D、合作企業(yè)前5年的利潤(rùn)分配，中外雙方各按50%的比例進(jìn)行分配，在合作期滿時(shí)企業(yè)全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中方所有

【答案】BD

【解析】(1)選項(xiàng)A：中外合作者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng);(2)選項(xiàng)C：任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保;(3)選項(xiàng)D：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

五、合作期限

1、經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆滿后第一天計(jì)算。

【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長(zhǎng)期限，并向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延長(zhǎng)合作期限申請(qǐng)而獲得批準(zhǔn)的，延長(zhǎng)期限的起算日期是( )。

A、合作各方達(dá)成延長(zhǎng)合作期限協(xié)議之日

B、審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限之日

C、工商行政管理機(jī)關(guān)為合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限辦理變更登記之日

D、合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日

【答案】D

2、合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長(zhǎng)。但外國(guó)合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。

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