四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

56 [簡答題]

2010年7月1日，A.B兩公司簽訂了一份價值100萬元的貨物買賣合同。合同約定：A公司于2010年7月15日向B公司交付全部貨物，交付地點為B公司倉庫;B公司在驗貨合格后10日內一次性支付全部貨款;任何一方如違約，應向守約方支付違約金10萬元。合同訂立后，A公司未按時交付貨物。B公司遂起訴至法院，要求A公司繼續履行合同，支付10萬元違約金，并賠償經濟損失。A公司辯稱：沒有按時交貨是因為當地7月10日發生嚴重泥石流災害，道路被中斷，貨物無法及時運送;而且，約定的違約金過分高于造成的損失。

要求：根據《合同法》的規定，回答下列問題：

(1)A公司未按時交付貨物時，B公司可否行使不安抗辯權?說明理由。

(2)如何認定題目中說的“違約金過分高于造成的損失”?

(3)泥石流災害發生后，A公司若想免除其違約責任，應采取哪些措施?

(4)如果在2010年7月12日A公司將貨物交付運輸公司，在運輸途中發生泥石流導致貨物毀損，則損失由誰承擔?此時運輸公司是否可以要求A公司支付運費?說明理由。

(5)如果合同當事人沒有約定履行地點，該貨物需要運輸，A公司于2010年7月12日將貨物交付運輸公司，在運輸途中發生泥石流導致貨物毀損，則損失由誰承擔?說明理由。

參考解析：

(1)不可以。不安抗辯權是“先履行債務”的一方當事人有確切證據證明后履行的一方有經營狀況惡化等情況時，在后履行一方未提供擔保之前有權拒絕先為履行。題目中B公司是“后履行一方”，不能行使不安抗辯權。(P265)

(2)當事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認定為過分高于造成的損失。(P292)

(3)A公司因不可抗力原因不能履行合同時，應當及時通知B公司，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理的期限內取得有關證明后，才能免除違約責任。(P292)

(4)貨物毀損的損失由出賣人A公司承擔。根據規定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。題目中約定“交付地點為B公司倉庫”，而在運輸途中發生毀損，此時還沒有交付給買受人，所以是“交付之前”，由出賣人承擔損失。

運輸公司不可以要求A公司支付運費。根據規定，貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費;已收取運費的，托運人可以要求返還。(P295)

(5)貨物毀損的損失由買受人B公司承擔。根據規定，當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照規定標的物需要運輸的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。該問是假設“沒有約定交付地點”，那么風險是出賣人A公司將貨物交付給運輸公司后，風險就轉移給買受人B公司;因此在運輸途中貨物因泥石流毀損，損失由買受人B公司承擔。(P295)

【提示】第(4)、(5)問，都是針對“貨物毀損、滅失的風險”。但注意兩個問題中，一個是“約定交付地點”，一個“沒有約定交付地點”;因此適用的規定不同，則風險的承擔人也不同。

【答案解析】

【該題針對“(2015年)合同抗辯權的行使,(2015年)買賣合同的相關規定”知識點進行考核】

57 [簡答題]

某汽車制造企業為增值稅一般納稅人，2014年12月有關生產經營業務如下：

(1)銷售A型小汽車30輛給汽車銷售公司，每輛不含稅售價15萬元，開具增值稅專用發票注明價款450萬元，當月實際收回貨款430萬元，余款下月才能收回。

(2)銷售B型小汽車50輛給特約經銷商，每輛不含稅單價12萬元，向特約經銷商開具了增值稅專用發票，注明價款600萬元、增值稅102萬元，另給予特約經銷商2%的折扣，折扣額與銷售額是在同一張發票上分別注明的。

(3)將新研制生產的C型小汽車5輛銷售給本企業的中層干部，每輛按成本價10萬元出售，共計取得收入50萬元，C型小汽車尚無市場銷售價格。

(4)當月購進原材料取得增值稅專用發票注明金額600萬元、進項稅額102萬元，支付購進原材料的不含稅運輸費用20萬元，取得了貨物運輸業增值稅專用發票。

(5)當月因管理不善損失庫存外購原材料金額35萬元(其中含運輸成本2.79萬元，已經取得一般納稅人開具的增值稅專用發票并抵扣)。

要求：計算本月增值稅的應納稅額。(說明：該企業生產的小汽車均適用9%的消費稅稅率，C型小汽車成本利潤率8%)

參考解析：

業務(1)：銷項稅額=450×17%=76.5(萬元)(P335)

業務(2)：銷項稅額=102×(1-2%)=99.96(萬元)(P335)

【提示】納稅人采取折扣方式銷售貨物，如果銷售額和折扣額在同一張發票上金額欄分別注明的，可按折扣后的銷售額征收增值稅。

業務(3)：銷項稅額=5×10×(1+8%)÷(1-9%)×17%=10.09(萬元)(P335)

【提示】銷售給本企業職工的汽車，按照成本價格計算增值稅，價格明顯偏低，應該核定計稅依據，由于沒有同類銷售價格，應該采用組成計稅價格計算。

業務(4)：可以抵扣的進項稅額=102+20×11%=104.2(萬元)(P338)

業務(5)：進項稅額轉出=(35-2.79)×17%+2.79×11%=5.78(萬元)(P339)

因此，本月應納增值稅=76.5+99.96+10.09-(104.2-5.78)=88.13(萬元)

58 [簡答題]

中方甲公司與外方乙公司擬共同出資設立中外合資經營企業(簡稱合營企業)，協議規定：

(1)合營各方投資總額900萬美元，成立合營企業的注冊資本為400萬美元。公司注冊資本中，外方投入60萬美元。

(2)合營企業設立董事會，不設股東會，董事每屆任期四年。

以上協議未能通過政府有關部門的審批，并要求予以改正，改正后方能設立合營企業。合營企業設立后，出現了以下問題：

①外方合營者未經中方合營者同意，決定將自己持有合營企業的出資轉讓給丙方。

②該公司共有7名董事，經董事長和A董事提議，召開臨時董事會，出席會議的董事共4人(含董事長)。會上一致同意通過了修改合營企業章程的決議。

要求：根據以上資料及有關規定，分析回答以下問題：

(1)合營企業協議中有哪些內容不符合法律規定?

(2)外方合營者轉讓出資的方式是否符合法律規定?并說明理由。

(3)董事會的臨時會議召開和決議是否合法?并說明理由。

參考解析：

(1)合營企業協議中，有以下內容不合法：

①注冊資本占投資總額的比例不正確。根據規定，合營企業的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，注冊資本應占投資總額的1/2以上，所以本題的注冊資本不應少于450萬美元。

②注冊資本中外方出資的比例不合法。根據規定，中外合資經營企業中，外方的出資比例一般不得低于注冊資本的25%。本題中，外方的出資比例低于25%。

(2)外方私自向第三方轉讓出資的行為不符合法律規定。根據法律規定，合營一方向第三方轉讓其全部或部分出資的，須經合營他方同意，經董事會會議通過后報原審批機構批準，向登記機關辦理變更登記手續。

(3)此次董事會的召開和決議均不符合法律規定。根據規定，必須有1/3以上的董事提議，方能召開臨時董事會;且應有2/3以上的董事出席會議。合營企業修改公司章程須經出席會議的董事一致通過方為有效。在以上方面，此次會議均未達到法定的比例標準要求。(P134)

【答案解析】

【該題針對“(2015年)中外合資經營企業出資額的轉讓,(2015年)中外合資經營企業出資方式,(2015年)中外合資經營企業組織形式和組織機構”知識點進行考核】

綜合題(本類題共1題，共12分。)

59 [簡答題]

2006年10月，甲、乙、丙、丁四人與A有限責任公司(以下簡稱“A公司”)擬共同設立一家有限責任公司B公司，生產并銷售家用電器。投資各方商議：B公司注冊資本為500萬元，其中，甲、乙以貨幣出資，丙以設備出資，丁以專利技術出資，A公司以土地使用權出資。

2006年12月，B公司成立。2007年1月，B公司召開首次股東會議，設立了董事會和監事會。

2007年12月，B公司召開臨時股東會，擬對下列事項進行決議：更換公司現任經理;本年度不提取任意公積金，現存法定公積金全部用于轉增公司注冊資本;將公司章程原來規定的“股東按出資比例行使表決權”修改為“平均行使表決權”。

2008年2月，A公司打算將其持有的B公司股權的一半直接轉讓給C公司，另一半轉讓給乙。

問題：

(1)B公司在設立過程中，甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式是否符合《公司法》的規定?哪些出資應當評估作價?

(2)B公司首次股東會由誰負責召集?

(3)B公司2007年12月召開臨時股東會擬決議的事項是否符合《公司法》的規定?并說明理由。

(4)A公司能否將其持有的B公司股權直接轉讓給C公司和乙?并說明理由。

參考解析：

(1)甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式符合《公司法》的規定。根據規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。所以，丙以設備出資，丁以專利技術出資，A公司以土地使用權出資，均要評估作價。(P44)

(2)有限責任公司，首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。(P48)

(3)①本年度不提取任意公積金，這一點符合規定。根據規定，公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。所以，也可以經股東會決議而不提取任意公積金。

②將公司章程原來規定的“股東按出資比例行使表決權”修改為“平均行使表決權”，這一點符合規定。根據規定，股東會會議可以修改公司章程。另外，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規定的除外。

更換公司現任經理，這一點不符合規定，因為這是董事會的職權，本題中由股東會作出決議不符合規定。

③現存法定公積金全部用于轉增公司注冊資本，這一點也不符合規定，根據規定，法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的25%。題目中說“法定公積金全部用于轉增公司注冊資本”，因此不符合規定。(P82)

(4)A公司可以將其持有的B公司股權直接轉讓給乙，但是不能直接轉讓給C公司。根據規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。所以可以直接轉讓給股東乙。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。所以不能直接轉讓給股東以外的C公司。(P52)

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