中外合資經營企業法律制度

(一)中外合資經營企業的設立

1.設立合營企業的條件

在中國境內設立中外合資經營企業(簡稱“合營企業”)，應當符合國家指導外商投資方向的規定及外商投資產業指導目錄的規定。申請設立合營企業有下列情況之一的，不予批準：(1)有損中國主權的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經濟發展要求的;(4)造成環境污染的;(5)簽訂的協議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。

2.設立合營企業的法律程序

(1)由中外合營者共同向審批機關報送有關文件。申請設立合營企業，中外合營者須共同向審批機關報送下列文件：設立合營企業的申請書;合營各方共同編制的可行性研究報告;由合營各方授權代表簽署的合營企業協議、合同和章程;由合營各方委派的合營企業董事長、副董事長、董事人選名單;審批機關規定的其他文件。

(2)審批機關審批。審批機關應當在收到全部文件之日起3個月內決定批準或者不批準。審批機關如發現報送的文件有不當之處，應當要求限期修改，否則不予批準。合營企業經批準后由審批機關發給批準證書。

(3)辦理工商登記。合營企業應當自收到批準證書后1個月內按照國家有關規定，向工商行政管理機關辦理登記手續，領取營業執照，開始營業。合營企業的營業執照簽發日期，即為該合營企業的成立日期。

以上所稱審批機關，即為該合營企業的成立日期。

(二)中外合資經營企業的注冊資本與投資總額

1.合營企業的注冊資本

合營企業的注冊資本，是指為設立合營企業在工商行政管理機關登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。依照我國有關法律、法規的規定，合營企業的注冊資本應當符合下列要求：

(1)在合營企業的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不低于25%，這是外國合營者認繳出資的最低限額。對其最高限額法律沒有明確規定。

(2)合營企業在合營期限內，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。對合營企業在合營期限內增加注冊資本，法律沒有禁止。但是，合營企業增加注冊資本應當經合營各方協商一致，并由董事會會議通過，報經原審批機關核準。合營企業增加、減少注冊資本，應當修改合營企業章程，并辦理變更注冊資本登記手續。

(3)合營企業的注冊資本應符合《公司法》規定的有限責任公司注冊資本的最低限額。

2.合營企業的投資總額

合營企業的投資總額，是指按照合營企業的合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和，由注冊資本與借款構成。合營企業的借款是指為彌補投資總額的不足，以合營企業的名義向金融機構借入的款項。

合營企業的注冊資本和投資總額之間應當保持適當、合理的比例。現行有關規定如下：(1)合營企業的投資總額在300萬(含300萬)美元以下的，注冊資本至少應占投資總額的7/10;(2)合營企業的投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;(3)合營企業的投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;(4)合營企業的投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

合營企業如遇特殊情況不能執行此規定的，由商務部會同國家工商行政管理機關批準。

(三)中外合資經營企業合營各方的出資方式

合營企業合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術、場地使用權等作價出資。以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。

外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。外國合營者出資的外幣，應當按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣。中國合營者出資的人民幣現金，需要折算成外幣的，應當按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算。

作為外國合營者出資的機器設備或者其他物料，應當是合營企業生產所必需的，且出資的機器設備或者其他物料的作價，不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格。外國合營者作為出資的機器設備或者其他物料，應當報審批機關批準。

作為外國合營者出資的工業產權或專有技術，必須符合下列條件之一：(1)能顯著改進現有產品的性能、質量，提高生產效率的;(2)能顯著節約原材料、燃料、動力的。外國合營者以工業產權或者專有技術作為出資，應當提交該工業產權或專有技術的有關資料，包括專利證書或者商標注冊證書的復制件、有效狀況及其技術特性、實用價值、作價的計算根據、與中國合營者簽訂的作價協議等有關文件，作為合營合同的附件。外國合營者作為出資的工業產權或專有技術，應當報審批機關批準。

中國合營者可以用為合營企業經營期間提供的場地使用權作為出資，其作價金額應當與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。如果場地使用權未作為中國合營者出資的一部分，合營企業應向中國政府繳納場地使用費。

合營各方應當按照合同規定的期限繳清各自的出資額。逾期未繳或者未繳清的，應當按合同規定支付遲延利息或者賠償損失。合營各方繳付出資額后，應當由中國的注冊會計師驗證，出具驗資報告后，由合營企業據以發給出資證明書。

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