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(本類題共1題,共12分。)
59 [簡答題]
甲、乙、丙、丁等20人擬共同出資設(shè)立A有限責(zé)任公司(以下簡稱“A公司”)。股東共同制定了公司章程。在公司章程中,對董事任期、監(jiān)事會組成、股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則等事項(xiàng)作了如下規(guī)定:
(1)公司董事任期為4年;
(2)公司設(shè)立監(jiān)事會,監(jiān)事會成員為7人,其中包括2名職工代表;
(3)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),必須經(jīng)其他股東2/3以上同意。
為了擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模,決定向社會發(fā)行公司債券。在申報(bào)材料中顯示,A公司的注冊資本5000萬元;凈資產(chǎn)額為8000萬元;擬發(fā)行公司債券3000萬元。A公司與以B證券公司為首的承銷團(tuán)(由B、C、D三家證券公司構(gòu)成)簽訂了承銷協(xié)議,承銷期為120天。B證券公司認(rèn)為該項(xiàng)債券利潤豐厚,因而在代銷開始前,便自行決定留存1500萬元。
證券發(fā)行中,B證券公司發(fā)現(xiàn),A公司的募集文件中有重大遺漏:一筆2100萬元的債務(wù)未在資產(chǎn)負(fù)債表中列明,證券公司遂停止了銷售活動(dòng),并要求A公司承擔(dān)其發(fā)行證券造成的損失8萬元。
要求:根據(jù)上述內(nèi)容并結(jié)合公司法律制度和證券法律制度的規(guī)定,分別回答下列問題。
(1)公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定是否合法?說明理由。
(2)公司章程中關(guān)于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定是否合法?說明理由。
(3)公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是否合法?說明理由。
(4)A公司是否符合發(fā)行公司債券的條件?說明理由。
(5)A公司發(fā)行的公司債券未超過5000萬元,是否可以由承銷團(tuán)發(fā)行?說明理由。
(6)承銷協(xié)議中的承銷期為120天是否符合法律規(guī)定?說明理由。
(7)B證券公司在承銷過程中的做法是否符合法律規(guī)定?說明理由。
(8)證券公司是否可以停止銷售公司債券?說明理由。
參考解析:
(1)公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年。本題中,公司章程規(guī)定公司董事任期為4年是不符合要求的。
(2)公司章程中關(guān)于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定不合法。根據(jù)規(guī)定,監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。本題中,監(jiān)事會成員為7人,職工代表人數(shù)不得低于3人,因此公司章程中定為2名是不合法的。
(3)公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合法。根據(jù)規(guī)定,公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。本題中,公司章程雖然就股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了與《公司法》不同的規(guī)定,但也要按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行。
(4)A公司不符合發(fā)行公司債券的條件。根據(jù)規(guī)定,公開發(fā)行公司債券,有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)不低于人民幣6000萬元;累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。本題中,①A公司的凈資產(chǎn)額不足人民幣6000萬元(原凈資產(chǎn)額8000萬元減去遺漏的債務(wù)2100萬元后剩余凈資產(chǎn)額為5900萬元);②A公司累計(jì)債券總額占公司凈資產(chǎn)額的50.8%(3000÷5900),超過了公司凈資產(chǎn)額的40%。
(5)可以由承銷團(tuán)發(fā)行。雖然債券票面總值未超過5000萬元,但法律并未禁止由承銷團(tuán)承銷。
(6)承銷期為120天不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。
(7)B證券公司在承銷證券時(shí)自行決定留存1500萬元不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》規(guī)定,證券公司在代銷、包銷期內(nèi),對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人.證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。
(8)證券公司可以停止銷售公司債券。根據(jù)《證券法》規(guī)定,證券公司承銷證券.應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查;發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,不得進(jìn)行銷售活動(dòng);已經(jīng)銷售的,必須立即停止銷售活動(dòng),并采取糾正措施。
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(責(zé)任編輯:)
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