四、簡(jiǎn)答題(本類題共3小題，每小題5分，共15分)

1. 2010年7月8日，甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司，并制定了公司章程，其有關(guān)要點(diǎn)如下：(1)公司注冊(cè)資本總額為400萬(wàn)元;(2)甲、丙各以貨幣100萬(wàn)元出資。首次出資均為50萬(wàn)元，其余出資均應(yīng)在公司成立之日起2年內(nèi)繳付;乙以房屋作價(jià)出資200萬(wàn)元，公司成立后一周內(nèi)辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

2010年8月8日，甲、丙依約繳付了首次出資。10月8日，公司成立，10月12日，乙將房屋產(chǎn)權(quán)依約轉(zhuǎn)移給公司。2011年8月5日，甲履行了后續(xù)出資義務(wù)。2011年底，公司取得可分配紅利100萬(wàn)元。

2012年1月10日，甲、乙、丙就100萬(wàn)元紅利的分配發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，此時(shí)丙尚未繳付剩余出資。經(jīng)查，乙作價(jià)出資的房屋實(shí)際價(jià)值僅為100萬(wàn)元。因公司的章程沒(méi)有約定紅利分配方法。甲、乙、丙分別提出了自己的主張：甲認(rèn)為應(yīng)按2：2：1的比例分配;乙認(rèn)為應(yīng)按1：2：1的比例分配;丙認(rèn)為應(yīng)按1：1：1的比例分配。

要求：

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

(1)公司章程中約定的首次出資額是否符合法律規(guī)定;簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

(2)乙作價(jià)出資的房屋實(shí)際價(jià)值為100萬(wàn)元，低于公司章程所定的200萬(wàn)元，對(duì)此，甲、乙、丙應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任?

(3)對(duì)公司可分配的100萬(wàn)元紅利，甲、乙、丙應(yīng)按何種比例分配?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

【答案】

(1)公司章程約定的首次出資額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東分期出資的，首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定注冊(cè)資本最低限額(3萬(wàn)元)。在本題中，公司注冊(cè)資本為400萬(wàn)元，全體股東首期出資額合計(jì)為100萬(wàn)元，占公司注冊(cè)資本的25%。

(2)乙應(yīng)補(bǔ)足出資，甲、丙承擔(dān)連帶責(zé)任。

【解析】有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際份額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

(3)甲、乙、丙應(yīng)按照實(shí)繳出資比例(2：2：1)分配紅利。根據(jù)規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外。

2.中國(guó)某企業(yè)與外國(guó)某企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)擬共同投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，雙方擬訂的合營(yíng)企業(yè)協(xié)議中部分條款如下：(1)合營(yíng)企業(yè)投資總額為900萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為400萬(wàn)美元。其中中方出資260萬(wàn)美元，外方出資140萬(wàn)美元，雙方一次繳清出資;(2)中方出資方式及數(shù)額：現(xiàn)金60萬(wàn)美元、廠房作價(jià)100萬(wàn)美元，場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)100萬(wàn)美元;外方出資方式及數(shù)額;以合營(yíng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保從銀行取得的貸款70萬(wàn)美元、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)70萬(wàn)美元;(3)合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)均由中方擔(dān)任;(4)合營(yíng)企業(yè)的總經(jīng)理由外方擔(dān)任。

要求：根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出合營(yíng)企業(yè)協(xié)議中不符合法律規(guī)定之處，簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

【答案】

(1)投資總額與注冊(cè)資本的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資總額在300萬(wàn)美元以上至1000萬(wàn)(含1000萬(wàn))美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬(wàn)美元。在本題中，合營(yíng)企業(yè)擬定投資總額為900萬(wàn)美元，其注冊(cè)資本至少應(yīng)為450萬(wàn)美元。

(2)外方出資以合營(yíng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外投資者用作投資的實(shí)物，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，任何一方不得以企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

(3)合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)均由中方擔(dān)任不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生;中外合營(yíng)者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。

3.甲企業(yè)與乙銀行簽訂一借款合同。合同約定：甲企業(yè)向乙銀行借款500萬(wàn)元，借款期限自2009年8月1日至2011年7月31日，以及利息支付等事項(xiàng)。張某在借款合同保證人一欄簽字。甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。當(dāng)事人之間未約定擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序。

借款期限屆滿后，甲企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善，虧損嚴(yán)重，無(wú)力清償?shù)狡诮杩睢Ｒ毅y行經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：(1)甲企業(yè)可供償債的財(cái)產(chǎn)不足100萬(wàn)元;(2)在借款期間，甲企業(yè)將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備以市價(jià)40萬(wàn)元出賣給丙公司，并已交付;(3)甲企業(yè)另有一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，價(jià)值50萬(wàn)元，因操作失誤而嚴(yán)重受損，1個(gè)月前被送交丁公司修理，但因甲企業(yè)未交付10萬(wàn)元維修費(fèi)，該生產(chǎn)設(shè)備被丁公司留置。

查明情況后，乙銀行于2011年8月20日要求張某承擔(dān)保證責(zé)任。張某主張：借款債權(quán)既有保證擔(dān)保，又有甲企業(yè)的抵押擔(dān)保，乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。同日，乙銀行分別向丙公司與丁公司主張，就丙公司所購(gòu)買的生產(chǎn)設(shè)備及丁公司所留置的生產(chǎn)設(shè)備實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。丁公司則認(rèn)為自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)。

要求：

根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

(1)張某提出乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

(2)乙銀行是否有權(quán)向丙公司就其購(gòu)買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

(3)丁公司提出自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

【答案】

(1)張某提出乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒(méi)有約定或者約定不明確，“債務(wù)人自己提供”物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

(2)乙銀行無(wú)權(quán)向丙公司就其購(gòu)買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償;但不得對(duì)抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。

(3)丁公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

（責(zé)任編輯：xll）

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