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2012年注冊會計師考試經(jīng)濟(jì)法預(yù)習(xí)輔導(dǎo)第五章(1)

第五章 證券法

第一節(jié) 證券法的基本理論(略)

第二節(jié) 股票的發(fā)行與交易

一、首次公開發(fā)行股票

(一)在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件(P172-175)

1、成立滿3年的規(guī)定

(1)股份有限公司應(yīng)自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3年以上。

(2)有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算，并達(dá)3年以上。

【相關(guān)鏈接】有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實(shí)收股本總額不得高于有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額。

2、最近3年穩(wěn)定(P173)

發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。

3、人員獨(dú)立(P173)

(1)發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除“董事、監(jiān)事”以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪。

(2)發(fā)行人的“財務(wù)人員”不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

4、業(yè)務(wù)獨(dú)立(P173)

發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

5、高層管理人員(P173)

發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，而且不得有：

(1)被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的;

(2)最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé);

(3)因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

【解釋】考生應(yīng)注意《公司法》中關(guān)于董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職條件和獨(dú)立董事的任職條件。

6、違規(guī)擔(dān)保(P173)

發(fā)行人不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。

【解釋】公司為股東、實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議。

7、資金占用(P173)

發(fā)行人不得有資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形。

8、持續(xù)盈利能力(P174)

影響發(fā)行人持續(xù)盈利能力的情形，包括但不限于：

(1)發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。

(2)發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益。

9、財務(wù)管理規(guī)范(P174)

由注冊會計師出具了“無保留意見的審計報告”。

10、財務(wù)指標(biāo)(P174)

(1)最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。

(2)最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。

(3)發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。

(4)最近一期期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。

(5)最近一期期末不存在未彌補(bǔ)虧損。

發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

12、募集資金用途(P174)

募集資金原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司。

13、法定障礙(P175)

(1)最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券;或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

(2)最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重。

(3)最近36個月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn);或者以不正當(dāng)手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章。

(4)本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

(5)涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。

(6)嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

14、招股說明書中引用的財務(wù)報表在其最近一期截止日后6個月內(nèi)有效。特別情況下發(fā)行人可申請適當(dāng)延長，但至多不超過1個月。(P200)

【解釋】公司2010年5月申請首發(fā)，至少應(yīng)提供截止日為2009年12月31日的財務(wù)會計報告。

11、不存在重大償債風(fēng)險(P174)

【例題·多選題】某股份有限公司擬公開發(fā)行股票并上市。根據(jù)證券法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列各項中，符合公司首次公開發(fā)行股票并上市的條件的有( )。(2007年)

A、公司發(fā)行股票前股本總額為人民幣6000萬元

B、公司上一年度嚴(yán)重違反環(huán)境保護(hù)管理法規(guī)受到罰款的行政處罰

C、公司最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計為人民幣4000萬元

D、公司最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益

【答案】AC

【解析】(1)選項A：發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元;(2)選項B：最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重的，屬于法定障礙;(3)選項C：最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元;(4)選項D：發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益，屬于法定障礙。

(二)在創(chuàng)業(yè)板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件(2010年新增)(P175-176)

1、發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司;有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。

2、最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續(xù)增長;或者最近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元，最近2年營業(yè)收入增長率均不低于30%;凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)。

3、最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。

4、發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。

5、發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)己辦理完畢;發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

6、發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，其生產(chǎn)經(jīng)營活動符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護(hù)政策。

7、發(fā)行人最近2年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。

8、發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：

(1)發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響;

(2)發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響;

(3)發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)、特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險;

(4)發(fā)行人最近1年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴;

(5)發(fā)行人最近1年的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益;

(6)其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形

9、發(fā)行人依法納稅，享受的各項稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定;發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

10、發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛。

11、發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力;與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易;發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨(dú)立董事、董事會秘書、審計委員會制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

12、發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，財務(wù)報表的編制符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，并由注冊會計師出具無保留意見的審計報告;發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營

（責(zé)任編輯：xll）

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