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第二節(jié)　中外合資經(jīng)營企業(yè)

【解釋】合營企業(yè)是股權式企業(yè)，合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的“出資比例”共擔風險、共負盈虧。

一、合營企業(yè)的協(xié)議、章程和合同

1、合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。

2、經(jīng)合營各方同意，可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。

3、合營企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”經(jīng)審批機關批準后生效，“協(xié)議、合同和章程”的重大變更，須經(jīng)審批機關批準。

4、合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應當適用中國的法律。

【相關鏈接】中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。

【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程的表述中，不正確的是( )。

A、經(jīng)合營各方同意，可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程

B、合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)協(xié)議為準

C、合營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機關批準后生效

D、合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應當適用中國的法律

【答案】B

【解析】合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。

二、注冊資本(P91-92)

1、注冊資本為合營各方認繳的出資額之和，而非實收資本。

2、外國合營者的投資比例一般不得低于25%。

3、增加注冊資本的程序

(1)合營各方協(xié)商一致;

(2)由董事會會議以特別決議方式通過;

(3)報原審批機關核準;

(4)修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。

【解釋】減少注冊資本須經(jīng)審批機關“批準”，增加注冊資本須報審批機關“核準”。

4、投資總額與注冊資本的關系(2002年單選題、2003年單選題、2004年綜合題)

(1)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10。

(2)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元(含1000萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2;其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。

(3)合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元(含3000萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額2/5;其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。

(4)合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3;其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

【解釋】(1)三個特殊區(qū)位，如投資總額在300-420萬美元之間的，不再遵循50%的規(guī)定，無論其投資總額是310萬美元還是410萬美元，其注冊資本均不得低于210萬美元;(2)投資總額正好處于分界點時，如投資總額為3000萬美元時，其注冊資本不得低于1200萬美元。

【例題1·單選題】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1200萬美元，根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，該中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本不得低于( )萬美元。

A、500 B、480 C、450 D、400

【答案】A

【例題2·單選題】國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%;投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關甲乙出資額的表述中，正確的是( )。(2003年)

A、甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元

B、甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元

C、甲至少應出資120萬美元，乙至少應出資80萬美元

D、甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元

【答案】B

【解析】投資總額在300-420萬美元之間的，注冊資本不得低于210萬美元。因此，甲至少應出資：210×60%=126萬美元。

【例題3·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，注冊資本與投資總額符合規(guī)定的有( )。(2005年)

A、注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元

B、注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元

C、注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元

D、注冊資本1500萬美元，投資總額3900萬美元

【答案】ACD

【解析】選項B：投資總額在420-1000萬美元之間的，注冊資本不得低于投資總額的50%。

【例題4·單選題】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1800萬美元。在其注冊資本中，中方認繳的出資額為500萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關于外方認繳出資最低限額的表述中，正確的是( )。

A、外方至少應出資760萬美元

B、外方至少應出資400萬美元

C、外方至少應出資220萬美元

D、外方至少應出資100萬美元

【答案】C

【解析】投資總額在1250-3000萬美元之間的，注冊資本不得低于投資總額的40%。在本題中，投資總額為1800萬美元，注冊資本不得低于720萬美元。

【例題5·多選題】下列有關合營企業(yè)注冊資本的表述中，符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )。

A、合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，未經(jīng)批準不得減少其注冊資本

B、合營企業(yè)增加注冊資本經(jīng)董事會通過即可

C、合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%

D、合營企業(yè)的投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元

【答案】AC

【解析】(1)選項B：合營企業(yè)增加注冊資本，應當經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機關核準，由董事會通過即可顯然錯誤;(2)選項D：合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，注冊資本不低于投資總額的7/10即可，不受210萬美元的限制;投資總額在300-420萬美元之間的，無論是310萬美元還是410萬美元，注冊資本均不得低于210萬美元。

三、組織機構(P92)

1、組織形式

(1)所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責任公司。

(2)取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式均為有限責任公司;但未取得法人資格的，雙方的關系為合伙關系。

(3)外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。

【例題· 單選題】下列各項中，其組織形式只能為有限責任公司的外商投資企業(yè)是( )。

A、中外合資經(jīng)營企業(yè)

B、中外合作經(jīng)營企業(yè)

C、外資企業(yè)

D、外國企業(yè)在中國境內(nèi)的分支機構

【答案】A

2、組織機構

合營企業(yè)不設股東會，董事會是最高權力機構。

3、董事會的特別決議

合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：

(1)合營企業(yè)章程的修改;

(2)合營企業(yè)的中止、解散;

(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;

(4)合營企業(yè)的合并、分立。

4、董事會的職權

(1)審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)。

(2)總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級管理人員的聘任及其職權和待遇。

(3)修改企業(yè)章程等特別決議。

(4)對出資的對外轉讓作出決議。

【相關鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，高級管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理和財務負責人)由董事會聘任。

【例題·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于合營企業(yè)董事會職權的有( )。

A、決定是否同意合營一方將其部分出資額轉讓給第三者

B、決定是否解聘合營企業(yè)總經(jīng)理

C、決定合營企業(yè)發(fā)展規(guī)劃

D、決定合營企業(yè)的分立方案

【答案】ABCD

【解析】(1)選項A：合營企業(yè)出資額的轉讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關批準;(2)選項BC：合營企業(yè)董事會是最高權力機構，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權和待遇等;(3)選項D：屬于董事會的特別決議，肯定屬于董事會的職權

5、董事會的會議制度

(1)董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。

(2)董事長是合營企業(yè)的法定代表人。

(3)董事任期為4年，可以連任。

(4)董事會會議每年召開1次。

(5)董事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行。

(6)董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席和表決。

【例題·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，正確的有( )。

A、合營企業(yè)的董事長既可以由中方擔任，也可以由外方擔任

B、合營企業(yè)的董事長必須由出資最多的一方擔任

C、合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生

D、合營企業(yè)的董事長由一方擔任的，副董事長必須由他方擔任

【答案】ACD

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（責任編輯：xll）

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