2013年企業法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業法律顧問考試科目《企業法律實務》考點，預祝考試順利!

制作法律文件是一門藝術。律師需要把搜集到的事實和法律，結合其執業經驗，運用相關專業知識，最后形成法律文件將顧客的需要表達出來。制作法律文書不能只是被動地接受和轉述信息，而應該是一項創造性的活動。法律文書的制作應該內容和形式并重。內容的缺陷必然導致將來的法律糾紛，而形式的混亂則會影響他人的理解。

并購合同是整個并購進行的基礎，它是并購雙方就所有的并購問題達成一致意見的體現，也是實際并購操作的準則和將來爭議解決的根據。并購合同應該用最直接、專業和沒有歧義的語言制作，以減少今后的糾紛。一般來說，并購合同包括首部、主文和附件三部分。

一、首部

合同首部主要寫明合同當事人的各種基本情況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務、國籍等。

二、主文

主文包括先決條件條款、陳述和保證條款、擬轉讓的國有資產和股權的基本情況條款、保密條款、風險分擔條款、不可抗力條款、企業債權債務的處理條款、職工安置條款、經營管理條款、索賠條款和提存條款、過渡期安排條款、價格條款 、支付期限條款和股權或資產移轉條款、支付方式條款、并購后外商投資企業的注冊資本和出資比例條款、并購后外商投資企業的投資總額條款、爭議解決條款、法律適用條款和定義條款等。

1.先決條件條款

先決條件是指只有當這些條件成就后，并購合同才能生效的特定條件。設立先決條件需要考慮哪一方當事人有責任促使該條件的成就，如何判斷該條件成就，未成就時會帶來何種后果，以及放棄先決條件對其他相關合同的影響等諸多因素。先決條件條款是并購合同能夠實際履行的前提。

先決條件條款一般包括以下內容：

(1)并購所需要的所有行政審批。包括產業進入審批、反壟斷審批、國有資產管理部門的同意轉讓的審批和其他的行政審批。

(2)并購雙方股東會對并購的同意。

(3)買方融資過程中需要的各種審批。

(4)所有必要的稅務許可。

(5)第三方許可。比如目標企業的債權人、合作人、供應商、特許權許可方等。

在所有先決條件的條款都完備以后，資產或股權轉讓和對價支付的行為才能夠進行。

2.陳述和保證條款

陳述和保證條款是并購合同中極為重要的部分。陳述和保證條款的基本模式就是目標企業或者并購方保證自己不會就合同他方關心的問題進行虛假陳述，如果出現虛假陳述，他應該承擔什么樣的責任。該條款的目的是為了避免并購雙方照顧不到的風險。陳述和擔保條款主要包括那些一方知悉而對方不易核實的事實陳述，如合同當事人是否有簽約權，以及簽約是否會導致該方違反其他合同或者相關法律，該方是否有其他債務等等。此外，還需要注意陳述和擔保的這些事實是針對簽約日做出，還是生效日或者其他特定日期做出的。

對并購方來說，陳述和保證條款是化解并購風險的最好辦法。并購方雖然對目標企業已經進行了徹底的盡職調查，但是并不能保證自己掌握了目標企業的全部真實資料。如果目標企業提供虛假的資料和信息，而并購方又沒有發覺，則會遭受重大損失。為了最大限度地維護自己的利益，并購方就設置出陳述和保證條款，讓目標企業就并購方關心的問題陳述并保證自己提供的資料的真實性。如果有假，并購方則可以就此追究目標企業的法律責任。

對目標企業來說，陳述和保證條款也能最大限度地保障自己的利益。特別是在外資并購中，由于并購方是外國投資者，目標企業要對并購方進行全面的調查事實上存在諸多困難。為了避免并購風險，目標企業可以通過陳述和保證條款要外國投資者保證對目標企業關心的問題的陳述真實，以及存在虛假陳述應該承擔的責任。

在企業并購中，并購方要目標企業作出的陳述和保證條款主要包括但不限于以下內容：

1)目標企業的主體的合法性。主要是保證目標企業是合法成立的，其成立文件、營業執照是真實的，其年檢手續已經合法辦理等;

2)保證轉讓的股權或資產的合法性和真實性以及其對轉讓的股權或資產合法擁有的權利范圍及限制的陳述的真實性;

3)保證對企業資產與負債情況的陳述的真實性;

4)保證對與目標企業有關的合同關系的陳述的真實性;

5)保證對勞資關系陳述的真實性;

6)對目標企業投保情況的陳述的真實性;

7)保證目標企業對與其有關的環境保護問題陳述的真實性;

8)保證對目標企業的或然負債的陳述的真實性;

9)保證對目標企業的生產經營現狀陳述的真實性;

10)保證對目標企業人員情況的陳述的真實性，包括在職職工和退休職工的人數、職位設置、社會保障基金的繳納情況等;

11)保證對目標企業納稅情況和納稅的合法性的陳述的真實性;

12)保證對與目標企業有關的重大訴訟、仲裁和行政處罰等情況的陳述的真實性。

目標企業一般會要求并購方的陳述和保證條款包括以下內容：

1)并購方主體的合法性。如果是法人，就要保證并購方成立的合法性和真實性。如果是自然人，就要保證其國籍、姓名、年齡、住址等基本情況的真實性;

2)保證并購方并購動機的真實性和合法性。并購方的并購動機各種各樣，有的是為了配合企業發展戰略，加強原有企業的核心競爭力，有的是想炒作資產或股權以便轉手牟利，還有的可能是為了實現非法目的。目標企業一般都希望并購方將目標企業作為一項實業好好經營，而不喜歡其倒賣資產或股權，更不希望并購方通過并購實現其非法目的。因此，目標企業可以要求外國投資者在陳述和保證條款中對其并購動機進行陳述和保證;

3)保證對并購方具有目標企業所需的經營資質和技術水平的陳述的真實性;

4)保證對并購方具有良好的商業信譽和管理能力的陳述的真實性;

5)保證對并購方具有良好的財務狀況和經濟實力的陳述的真實性;

6)保證對改善目標企業治理結構和促進目標企業持續發展的能力的陳述的真實性。

3.介紹轉讓的國有資產和國有股權的條款

該條款主要是說明并購交易的標的。如果是國有資產，則要詳細說明資產的組成、數量、坐落位置、使用年限等，如果是國有股權，則要詳細說明股權的基本情況。

4.保密條款

在陳述和保證條款部分，并購雙方已經就各自關心的重要問題作了如實陳述，實際上已經涉及到各自的許多的商業秘密。為了防止這些商業秘密的泄露，并購雙方在并購合同中設置保密條款，要求各自承擔相應的保密義務。

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（責任編輯：中大編輯）

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