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經(jīng)濟師考試中級建筑專業(yè)知識輔導：建設工程合同概述(1)

第五章 建設工程合同管理

第一節(jié) 建設工程合同概述

1.1合同

1.1.1合同的概念及其特征

1.合同的概念：合同又稱契約。

我國合同法規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間訂立、變更、終止民事權(quán)利義務的協(xié)議

2.合同的特征

1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實施的一種民事法律行為

2)合同以設立、變更或終止民事權(quán)利義務關系為目的和宗旨

3)合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議

1.1.2合同的種類

1.我國合同法分別將合同分為15種：買賣合同;供用電、水、氣、熱力合同;贈與合同;借款合同;租賃合同;融資租賃合同;承攬合同;建設工程合同;運輸合同;技術合同;保管合同;倉儲合同;委托合同;行紀合同;居間合同等。

2.其他分類：

1)根據(jù)當事人雙方是否存在對待給付義務進行劃分：單務合同與雙務合同。

單務合同是指僅有一方負擔給付義務的合同，如贈與合同

雙務合同是指當事人雙方互負義務對待給付義務的合同，如買賣合同、運輸合同等

2)根據(jù)當事人是否可以從合同中獲取某種利益：分為有償合同與無償合同。

有償合同是指乙方通過履行合同規(guī)定的義務而給對方的某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同，如買賣、租賃、承攬、運輸?shù)?/p>

無償合同是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。如無償借用合同。

關系：一般來說，有償合同都是雙務合同，無償合同多為單務合同。

3)根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。

有名合同又稱典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。如上述的15類合同。

無名合同又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。無名合同是合同實踐的常態(tài)。

4)根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為成立條件：分為諾成合同和實踐合同。

諾成合同是指當事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點在于，當事人雙方意思表示一致時，合同即告成立。如買賣合同等。

實踐合同是指除當事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標的物才能成立的合同。如保管合同與自然人之間的借款合同。(根據(jù)我國《合同法》第367條“保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外。”而《合同法》第210條“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。”)

5)根據(jù)合同是否應以一定的形式為要件：為要式合同與不要式合同

要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同，如中外合資經(jīng)營合同經(jīng)雙方當事人簽字蓋章后必須經(jīng)過政府主管部門的批準后才成立，此“批準”即為法定形式;合同法規(guī)定建設工程合同必須采取書面形式。

不要式合同是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定形式，當事人雙方可以采取口頭形式，也可以采取書面形式

6)根據(jù)合同相互間的主從關系：分為主合同與從合同。

主合同是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同。

從合同是以其他合同的存在為存在前提的合同。又稱為附屬合同

如設計合同為主合同，所附保險合同為從合同。

【例題·單選題】(典型例題)按合同的分類，買賣合同不屬于( )

A. 雙務合同 B. 有償合同 C. 諾成合同 D. 實踐合同

答案：D

1.2合同法

1.2.1合同法的概念及其特點

1.合同法的概念及其調(diào)整范圍

1)合同法是調(diào)整平等主體之間交易關系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責任等問題。

2)包括三層含義：

a.合同法只調(diào)整平等主體之間的關系，如政府依法進行社會管理活動，屬于行政管理關系，適用各行政管理法，不適用合同法，如政府特許經(jīng)營合同、稅款代扣合同、公公益捐贈合同，這些合同不是基于平等自愿原則訂立的，因此不是民事合同;

b.合同法所調(diào)整的關系限于平等主體之間民事權(quán)利義務的合同關系，如非合同關系不受合同法調(diào)整，如不當?shù)美o因管理;

c.是合同法所調(diào)整的民事權(quán)利義務合同關系，是財產(chǎn)性合同關系，不包括人身性質(zhì)的合同關系，如涉及人身性質(zhì)的合同關系，譬如婚姻合同(婚約)受婚姻法調(diào)整、收養(yǎng)合同受收養(yǎng)法等法律來調(diào)整。

另外，勞動合同適用勞動法和勞動合同法;政府間協(xié)議適用國際法。

2.合同法的特點：

1)合同法具有任意性。市場經(jīng)濟條件下，合同法主要通過任意性規(guī)范來調(diào)整交易關系。

2)合同法強調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則。遵循商品交換的價值規(guī)律原則，實行等量勞動交換。

3)合同法是富于統(tǒng)一性的財產(chǎn)法。開放的市場經(jīng)濟，市場主體平等交易，促市場經(jīng)濟高度發(fā)展和財富的迅速增長，且與國際慣例銜接。

1.2.2依據(jù)合同法確立的合同法律關系

1.合同關系的主體

又稱合同的當事人，包括債權(quán)人和債務人。

2.合同關系的內(nèi)容

合同關系的內(nèi)容包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務，又稱合同債權(quán)和合同債務。

3.合同關系的客體

是指合同債權(quán)與合同債務所共同指向的對象。如財、物、行為、非物質(zhì)財富。房屋、道路等建設工程即施工合同所指向的客體對象——行為(物化的結(jié)果)。

1.2.3訂立合同應遵循的基本原則

1.合同當事人法律地位平等原則

即享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格是平等的，一方不得把自己的意志強加給另一方。

2.自愿原則

又稱自由原則，雙方當事人依法自愿。

3.公平原則

利益均衡

4.誠實信用原則

誠實守信，善意履行

5.合法原則

符合國家的意志和社會公共利益，是最基本的民事活動準則，如販毒、買賣槍支等合同，必定是無效合同。

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（責任編輯：中大編輯）

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