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2010年會(huì)計(jì)職稱中級(jí)經(jīng)濟(jì)法模擬題三(4)

發(fā)表時(shí)間:2010/5/12 14:02:42 來(lái)源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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四、簡(jiǎn)答題。(本類題共3題,每小題5分,共15分)

1、2007年7月30日,人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng),并同時(shí)指定了管理人。管理人接管甲公司后,在清理其債權(quán)債務(wù)過(guò)程中,有如下事項(xiàng):

(1)2006年4月,甲公司向乙公司采購(gòu)原材料而欠乙公司80萬(wàn)元貨款未付。2007年3月,甲乙雙方簽訂一份還款協(xié)議,該協(xié)議約定:甲公司于2007年9月10日前償還所欠乙公司貨款及利息共計(jì)87萬(wàn)元,并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款協(xié)議簽訂后,雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權(quán)申報(bào)期內(nèi)就上述債項(xiàng)申報(bào)了債權(quán)。

(2)2006年6月,甲公司與丁公司簽訂了一份廣告代理合同,該合同約定:丁公司代理發(fā)布甲公司產(chǎn)品廣告;期限2年;一方違約,應(yīng)當(dāng)向另一方承擔(dān)違約金20萬(wàn)元。至甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)被受理時(shí),雙方均各自履行了部分合同義務(wù)。

(3)2006年8月,甲公司向李某購(gòu)買一項(xiàng)專利,尚欠李某19萬(wàn)元專利轉(zhuǎn)讓費(fèi)未付。李某之子小李創(chuàng)辦的戊公司曾于2006年11月向甲公司采購(gòu)一批電子產(chǎn)品,尚欠甲公司貨款21萬(wàn)元未付。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)后,李某與戊公司協(xié)商一致,戊公司在向李某支付19萬(wàn)元后,取得李某對(duì)甲公司的19萬(wàn)元債權(quán)。戊公司向管理人主張以19萬(wàn)元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)。

(1)管理人是否有權(quán)請(qǐng)求人民法院對(duì)甲公司將廠房抵押給乙公司的行為予以撤銷?并說(shuō)明理由。

【答案】管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。根據(jù)規(guī)定,人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi),債務(wù)人對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的,管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。本題中,甲在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)對(duì)之前的沒(méi)有擔(dān)保的乙的貨款設(shè)定了擔(dān)保,因此這是可以撤銷的。

(2)如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同,并由此給丁公司造成實(shí)際損失5萬(wàn)元,則丁公司可以向管理人申報(bào)的債權(quán)額應(yīng)為多少?并說(shuō)明理由。

【答案】丁公司可以向管理人申報(bào)的債權(quán)額為5萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定,管理人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的,對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。可申報(bào)的債權(quán)以實(shí)際損失為限,違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。本題,管理人解除甲丁之間的合同給丁造成的損失是5萬(wàn)元,因此丁只能以5萬(wàn)元申報(bào)債權(quán)。

(3)戊公司向管理人提出以19萬(wàn)元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)的主張是否成立?并說(shuō)明理由。

【答案】戊公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定,債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的,不得抵銷。本題中戊公司是在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得李某對(duì)甲的債權(quán)的,因此戊公司不能夠主張債務(wù)抵銷。

2、2006年3月20日,上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買賣合同,約定:甲公司向乙公司購(gòu)買1000噸化工原料,總價(jià)款為200萬(wàn)元;乙公司在合同簽訂后1個(gè)月內(nèi)交貨,甲公司在驗(yàn)貨后7日內(nèi)付款。雙方?jīng)]有明確約定履行地點(diǎn)。

合同簽訂后,甲公司以其辦公用房作抵押向丙銀行借款200萬(wàn)元,并辦理了抵押登記手續(xù)。由于辦公用房的價(jià)值僅為100萬(wàn)元,甲公司又請(qǐng)求丁公司為該筆借款提供了保證擔(dān)保。丙銀行與丁公司的保證合同沒(méi)有約定保證方式、保證期間及保證范圍。

4月10日,乙公司準(zhǔn)備通過(guò)鐵路運(yùn)輸部門發(fā)貨時(shí),甲公司的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手告知乙公司,甲公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳,將要破產(chǎn)。乙公司隨即暫停了貨物發(fā)運(yùn),并電告甲公司暫停發(fā)貨的原因,要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司告知乙公司:本公司經(jīng)營(yíng)正常,貨款已經(jīng)備齊,乙公司應(yīng)盡快履行合同,否則將追究違約責(zé)任。但乙公司堅(jiān)持要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司急需這批貨物,只好按照乙公司的要求,提供了銀行保函。5月25日,乙公司收到銀行保函,當(dāng)日向鐵路運(yùn)輸部門支付了運(yùn)費(fèi)并發(fā)貨。貨物在運(yùn)輸途中,遇泥石流災(zāi)害全部滅失。

借款合同到期后,甲公司沒(méi)有償還丙銀行的借款本息。

要求:根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問(wèn)題:

(1)乙公司暫停發(fā)貨是否有法律依據(jù)?并說(shuō)明理由。

【答案】乙公司暫停發(fā)貨沒(méi)有法律依據(jù)。 根據(jù)規(guī)定,應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的,可以行使不安抗辯權(quán),中止合同履行。在本題中,乙公司并沒(méi)有確切證據(jù)證明甲公司經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化,因此,乙公司暫停發(fā)貨沒(méi)有法律依據(jù)。

(2)在買賣合同履行地點(diǎn)約定不明確的情況下,應(yīng)當(dāng)如何交付標(biāo)的物?

【答案】合同當(dāng)事人對(duì)履行地點(diǎn)約定不明確的,雙方可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的,在履行義務(wù)一方所在地履行。在本題中,應(yīng)當(dāng)在乙公司所在地履行。

(3)鐵路運(yùn)輸部門是否應(yīng)當(dāng)依據(jù)運(yùn)輸合同約定承擔(dān)違約責(zé)任?并說(shuō)明理由。乙公司可否要求鐵路運(yùn)輸部門返還運(yùn)費(fèi)?并分別說(shuō)明理由。

【答案】①鐵路運(yùn)輸部門不承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任:但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在本題中,因不可抗力造成貨物滅失,鐵路運(yùn)輸部門不承擔(dān)違約責(zé)任。

②乙公司可以要求鐵路運(yùn)輸部門返還運(yùn)費(fèi)。根據(jù)規(guī)定,貨物在運(yùn)輸途中因不可抗力滅失,已收取運(yùn)費(fèi)的,托運(yùn)人可以要求返還。

(4)丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任還是一般保證責(zé)任?并說(shuō)明理由。丁公司的保證期間、保證范圍應(yīng)當(dāng)如何界定?

【答案】①丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,保證合同未約定保證方式的,保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

②當(dāng)事人對(duì)保證期間沒(méi)有約定的,保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月。

③當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定的,保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)(包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用)承擔(dān)責(zé)任。

(5)丙銀行可否直接要求丁公司承擔(dān)200萬(wàn)元的保證責(zé)任?并說(shuō)明理由。

【答案】丙銀行不能直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,同一債權(quán)既有保證又有(主債務(wù)人提供的)物的擔(dān)保時(shí),應(yīng)優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保,保證人僅對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。在本題中,丙銀行應(yīng)當(dāng)優(yōu)先執(zhí)行主債務(wù)人甲公司的抵押,因此,丙銀行不能直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。

3、2006年5月1日,甲、乙、丙、丁四公司經(jīng)協(xié)商簽訂了一份協(xié)議,該協(xié)議約定:四方共同出資改造甲所屬的電視機(jī)廠,并把廠名定為榮和有限責(zé)任公司。公司注冊(cè)資本為4200萬(wàn)元,其中:甲以廠房作價(jià)1000萬(wàn)元,并以紅星牌電視機(jī)商標(biāo)作價(jià)200萬(wàn)元作為出資;乙以現(xiàn)金550萬(wàn)元,并以電視機(jī)生產(chǎn)技術(shù)作價(jià)450萬(wàn)元作為出資;丙、丁各以現(xiàn)金1000萬(wàn)元作為出資。在協(xié)議生效后10日內(nèi)四方資金必須到位,由甲負(fù)責(zé)辦理公司登記手續(xù)。2006年5月5日,甲、丙、丁都按照協(xié)議約定辦理了出資手續(xù)和財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù),但乙提出,因資金困難,要求退出。甲、丙、丁均表示同意,并重新簽訂了一份協(xié)議,將公司的注冊(cè)資本改為3200萬(wàn)元。2006年6月1日,經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記,榮和有限責(zé)任公司正式成立。2006年8月6日,丙提出自己的公司因技術(shù)改造缺少資金,要求抽回自己的出資,同時(shí)愿意賠償其他股東的經(jīng)濟(jì)損失各50萬(wàn)元,榮和公司的股東會(huì)經(jīng)研究后沒(méi)有同意丙的要求。2006年11月12日,甲提出將自己所有的股權(quán)的l/3轉(zhuǎn)讓給戊公司。

要求:根據(jù)以上事實(shí),回答下列問(wèn)題:

(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

【答案】(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。股東在認(rèn)繳全部出資后,可以約定一次繳清出資,也可以約定分期繳付出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%。本題中,甲、己、丙、丁的出資符合《公司法》的規(guī)定。榮和公司的注冊(cè)資本為4200萬(wàn)元,也符合《公司法》的規(guī)定。

(2)對(duì)乙退出行為,甲、丙、丁是否應(yīng)當(dāng)接受?并說(shuō)明理由。

【答案】(2)乙退出行為,屬于違反合同規(guī)定的行為。但經(jīng)甲、丙、丁同意,可以接受已退出。但乙應(yīng)賠償因違約給甲、丙、丁造成的損失。

(3)對(duì)丙的要求,榮和公司股東會(huì)的決議是否正確?并說(shuō)明理由。若丙沒(méi)有經(jīng)股東會(huì)的決議抽回出資,丙應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任?

【答案】(3)對(duì)丙的要求,榮和公司股東會(huì)的決議正確。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股東在公司登記后,不得抽回出資。丙應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任是:由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正,處以抽逃出資金額5%-15%的罰款。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。處5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛假出資金額2%-10%的罰金。單位犯此罪的,對(duì)單位處以罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處5年以下有期徒刑或者拘役。

(4)對(duì)甲的要求,應(yīng)如何處理?

【答案】(4)根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其全部和部分出資。因此,甲提出將自己所有的股權(quán)的1/3轉(zhuǎn)讓給戊公司是可以的。但是,根據(jù)《公司法》的規(guī)定,甲轉(zhuǎn)讓其出資給戊公司,應(yīng)當(dāng)具備以下條件:第一,應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意;第二,丙、丁均表示不購(gòu)買甲欲轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。

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