第五章  日耳曼法
五世紀至九世紀以馬爾克為主要制度的西歐早期封建制時期（中世紀早期）適用于日耳曼人（民族）的法律
第一節  形成與發展
一． 產生
1． 公元前三至六世紀，民族大遷徙自北向南，日耳曼人入侵，西羅馬帝國滅亡，在這一過程中，日耳曼國家、階級形成，在日耳曼諸王國中最強大的是法蘭克王國，墨洛溫王朝；加洛林王朝時期，國王查理，中期發展為大帝國，但很短暫，查理死后分裂為近代法蘭西、德意志和意大利三國的雛形。
2． 整個歐洲公元476年進入封建制社會。
3． 最早的法典是西哥特王朝的《尤列克法典》，其后有法蘭克王國的《撒利克法典》、《里普利安法典》
二． 沿革 中大網校論壇
1． 習慣法時期——口耳相傳，原來僅為習慣，后來演變為有國家強制，屬人主義原則，允許被征服的羅馬人適用羅馬法，粗俗簡單
2． “蠻族法典”的編纂（日耳曼法成文化）時期——部落<部族<民族共同特征：內容上，習慣法的記錄，缺乏系統性、完整性、內容不全面；文字上，大多采用拉丁文
3． 日耳曼法與羅馬法并存和相互影響時期——西哥特王朝的《阿拉利克羅馬法輯要》
4． 王室法令的發展——王室法令是屬地法，其效力高于部族法。按其性質，王室法令可分為教會法令（因教權從屬于王權）和普通法令；按其內容，則可分為補充部族的法令、獨立法令和對官吏下達的訓令，其中補充部族的法令應經民眾大會同意，國王頒布的獨立法令要由高級僧侶和世俗顯貴組成的御前會議（國王的智囊團）同意。王室法令在加洛林王朝時期得到迅速發展
第二節  基本內容 來源：考試大
一．適用法律的原則——日耳曼法實行屬人主義。在適用法律時，首先要解決兩個問題：一是屬人法的決定，就是如何決定一個人所適用的法律；二是不同部族的日耳曼人之間發生法律關系時，適用哪一種法律。
1． 決定屬人法的一般原則：婚生子女從父法；婦女結婚后從夫法；非婚生子女從母法；不知其母，且無人收養或保護則自定；基督教僧侶從羅馬法；被保護人和被收養人從保護人、收養人的法律；
2． 解決法律沖突的規則：①發生法律關系的各方的法律都有效，即各方適用自己的屬人法，土地遵從其最初隸屬的所有人的身份法律；在履行任何重大法律行為前必須進行法律表白，并記錄在案，如訂立契約、提供證言和結婚儀式等（不會產生嚴重后果或侵害特殊利益的事件）。②優先適用在法律關系中利益最大的一方的法律，如受害人的賠償金等。
二．所有權制度 來源：raboqa.com
1． 所有權概念——劃分標準：物是否能移動，不動產主要是土地；物是否能滅失，房屋是動產
2． 土地所有權
（1） 自由農民的土地占有制（即馬爾克公社土地所有制）：社員房屋所占土地及其周圍的小塊園地歸社員家庭私有；耕地屬公社集體所有，分配給社員家庭使用；森林、河流、牧場等為公社集體所有，社員共同使用。家庭只有土地的占有、使用、收益權，而公社享有管理權和處分權 中大網校論壇
（2） 大土地占有制——途徑：①國王封賞給欲拉攏的或想靠攏的人。委身制即西歐封建制度形成時期教俗貴族兼并自由農民的土地，迫使他們依附于封建主而失去人身自由的一種形式。②公社社員分化。大土地占有者對國王不承擔任何義務，土地成為大土地主私有的、可以轉讓的、世襲的自主地。大地主的土地所有權和行政權及司法權相結合，使封建貴族勢力不斷擴大，以至國王不得不承認他們在其領地上的這種權力，授予“特恩權”。“采邑制”—受封者宣布效忠國王，服兵役即向國王政府提供一定兵力。這一改革伴隨著血腥的戰爭。使國王封賞的土地變為有條件的；受封者要為國王盡義務，主要是軍事義務，如果受封者不履行義務，國王可收回采邑。采邑只能終生享有，不得世襲；繼承人只有重新得到封賞，才能繼續占有采邑。新國王上任舉行施封和受封儀式，封建依附關系是直接的。社會意義在于限制封建主的特權；使法蘭克社會封建化加深。（我的附庸的附庸不是我的附庸）
（3） 農奴份地——農奴從領主處領取份地，終生依附于土地，完全是可以轉讓的財產
3． 動產所有權
（1） 范圍：牲畜、武器、農具、奴隸等 來源：考試大
（2） 對動產實行嚴格保護
（3） 動產所有人行使完全的所有權
（4） 喪失動產可行使追及權——喪失動產基于自己的意思，如寄存、出借，追及權效力只及于相對人（寄存出借的對象，而不是現占有人）；喪失動產如果違反自己的意思，如被盜、被騙、遺失，則追及權效力可及于該動產持有人。除當場發現、當場追及外，還可通過捕捉（搜查）程序行使追及權
三． 債權制度——商品經濟不發達，導致債法很不發達
特征：
1． 契約種類少（買賣、借貸、借用），并且訂立和履行帶有很強的形式主義特點，注重形式，債權、債務關系簡陋
2． 公開嚴格保護債權人利益：五種保護債務履行的方法——①發誓（通常指劍發誓）；②名譽上的保證；③扣押財產（債權人私人直接扣押，裁判扣押）；④扣押人身；⑤設定質權（由羅馬人創造）債務人為擔保債務，事先將一部分財產轉移給債權人讓其留置、控制這些物品，標的物大多為動產，但逐漸地也以土地為標的（不方便但也有抵押權）
四． 繼承制度
1． 只有法定繼承，不承認遺囑繼承
2． 男子以雙手接受；女子以一只手接受
3． 繼承順序是：子女、父母、兄弟姐妹；在同一順序中，男性優于女性，繼承分額女子僅是男子的一半
五． 違法行為
1． 民事上的侵權行為：對侵權行為實行血親復仇（兩個親屬團體的問題）；在日耳曼法成文化時代，已普遍實行贖罪金制度，金額可討價還價，達不成協議則繼續復仇；查里大帝時，明確禁止血親復仇，實行贖罪金制度，確定賠償（贖）金，殺害婦女賠償金較高
2． 犯罪：早期，大部分違法行為屬于侵權行為，私犯比公犯多，主要有叛逆、逃兵、放火、暗殺等，刑罰有兩種，即死刑和宣布處于法律保護之外，死刑的方法有絞刑、活埋，被宣布處于法律保護之外者喪失一切權利，任何人都可以將他殺死；后期，國家權力增大，由國家機關懲罰的犯罪的范圍也擴大了，出現了侵犯國王、侵犯教會、侵犯領主等新的犯罪種類，都處以死刑
第三節  特點和歷史地位
一．特點：
1． 團體本位的法律：個人行使權利和承擔義務要受到團體約束；人與人之間的關系在法律上是由他們的身份決定的，而不是憑個人意志決定的
2． 實行屬人主義
3． 具體的法律規范
4． 注重形式，注重法律行為外部表現的法律
二．地位
1． 西歐封建法律的一個基本因素，社會三大法律支柱之一：中世紀早期占統治地位，中期以后逐漸演變為地方法的一個因素
2． 對近現代資產階級法律有重大影響，是其重要的歷史淵源：英國法在很大程度上繼承日耳曼法，并將其傳播于世界各大洲；大陸法系也吸收了很多淵源于日耳曼法的習慣法原則和制度；在婚姻家庭制度方面對其繼承較多；羅馬法商品經濟，日耳曼法封建因素

（責任編輯：liushengbao）