為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網校司法考試網特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

1.行政處罰的基本原則

(一)處罰法定原則

行政處罰必須嚴格依照法律規定進行;包括處罰設定法定、實施處罰的主體法定、處罰的依據法定、處罰的程序法定;

(二)處罰公正、公開原則

處罰公正原則，是指行政處罰的設定與實施公平正直，沒有偏私;

處罰公開原則，是指行政處罰的設定與實施要向社會公開，包括①對違法行為給予處罰的規定要公開，未經公開的規范不能作為行政處罰的依據;②對違法行為實施處罰的程序必須公開。

(三)一事不再罰原則

(1)針對一個違法行為，一個處罰主體或多個處罰主體不能根據同一個法律規范再次作出處罰;

(2)針對一個違法行為，一個處罰主體或多個處罰主體不能根據不同的法律規范作出同一種類的處罰;

(四)處罰與教育相結合原則

(五)保障權利原則

法律賦予相對人在處罰的過程中享有稱述權、申辯權、聽證權、申請復議權、提出訴訟權利及賠償權。

2.處罰的種類

(一)警告;

(二)罰款;

(三)沒收違法所得、沒收非法財物;

(四)責令停產停業;

(五)暫扣或吊銷許可證、執照;

(六)行政拘留

行政拘留由公安機關的拘留所執行，而不是看守所;被處罰人可以向公安機關提出暫緩執行行政拘留申請，由被處罰人或其近親屬提出擔保人或交納保證金，暫緩執行;其中擔保人應符合下列條件：

(1)與本案無牽連的;

(2)享有政治權利，人身自由未受到限制;

(3)在當地有常住戶口和固定住所;

(4)有能力履行擔保義務;

3.行政處罰的設定權

(一)法律的設定權

法律可以創設各種行政處罰，并對限制人身自由的處罰的創設擁有專屬權;

(二)行政法規的設定權

(1)創設權：行政法規可以創設除限制人身自由以外的各種行政處罰;

(2)規定權：行政法規必須在法律規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規定;

(三)地方性法規的設定權

(1)創設權：地方性法規可以創設除限制人身自由、吊銷營業執照以外的行政處罰;

(2)規定權：地方性法規必須在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內做出規定;

(四)規章的設定權

(1)創設權：規章只能創設一定數額的罰款和警告(部門規章的罰款數額由國務院規定;地方政府規章的罰款數額由省級人大常委確定);

(2)規定權：部門規章和地方政府規章可以在法律、法規規定給予行政處罰的行為、種類、幅度的范圍內做出規定。

(五)除法律、法規、規章以外的其他規范性文件都不得對行政處罰加以創設。

4.行政處罰的實施

(一)行政處罰的實施主體

(1)并不是任何行政機關都可以行使處罰權，只有法律、法規和規章明確授權，取得特定行政處罰權的一級(縣級)行政機關才能行使;

(2)國務院或經國務院授權的省級人民政府有權決定一個聯合或綜合機關可行使數個行政機關所享有的行政處罰權(限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使，不能授予其他任何行政機關行使);

(3)經法律、法規授權的授權，具有管理公共事物職能的組織也可以在法定授權范圍內實施行政處罰;

(4)行政機關可以依法將自己的行政處罰權委托給非行政組織行使，但接受委托的組織必須具備法定的條件：①依法成立的管理公共事物的事業組織;②具有熟悉有關法律、法規、規章和業務的工作人員 ;③對違法行為需要進行技術檢查或技術鑒定的，應當有條件組織進行相應的技術檢查或技術鑒定。

(二)行政處罰的管轄

(1)縣級以上地方政府具有行政處罰權的行政機關對違法行為享有管轄權;(注意：治安管理處罰由縣級以上公安機關決定，對警告、500元以下罰款可以由派出所決定)

(2)行政處罰以違法行為發生地為一般原則;其中，違反行為發生地包括違反行為的實施地、違法行為的發現地和違法行為的結果地;

(三)不給予行政處罰的規定

(1)不滿14周歲的人有違法行為;

(2)精神病人在不能辨別或不能控制自己行為時有違法行為的;

(3)違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的。

(四)從輕或減輕行政處罰的規定

(1)已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的;

(2)主動消除或減輕違法行為危害后果的;

(3)受他人威脅有違法行為的;

(4)配合行政機關查處違法行為有立功表現的;

(五)行政處罰與刑事處罰折抵的規定

違法行為構成犯罪時，法院判處刑罰的，以下行政處罰可應當折抵：

(1)行政拘留應當折抵刑事拘役或有期徒刑;

(2)行政罰款應當折抵刑事罰金;

(3)行政沒收違法所得與刑事沒收財產，兩者可以并存，但不能折抵。

(六)行政處罰的時效

(1)違法行為在2年內未被發現的，不再給予行政處罰;

(2)依照《治安管理處罰條例》規定，違反治安管理行為的追訴時效是6個月;

(3)前款規定的期限，從違法行為發生之日起計算，違法行為有連續或繼續狀態的(連續狀態如：工廠每天在超標排放污水;繼續狀態如：違章建筑物的存在)，從行為終了之日起計算。

(七)行政許可實施的程序

(1)當場作出行政處罰決定(簡易程序)的條件

①違法事實確鑿，并有法定依據;

②對公民警告或罰款數額為50元以下，對法人或其他組織警告或罰款數額為1千元以下(違反治安處罰，對其警告或罰款200元以下);

③執法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示證件，填寫行政處罰書并當場交付當事人;

④執法人員當場作出的行政處罰決定，必須報所屬行政機關備案;

(2)行政處罰一般程序中的調查取證的規定

①調查取證時，執法人員不得少于2人，并應出示證件;執法人員與當事人有直接利害關系的，應當回避;

②在證據可能滅失或以后難以取得的情況下，經過行政機關負責人的批準，可以先行登記，并應在7日內及時做出處理規定。

(3)行政處罰中調查終結后的處罰決定

調查終結，行政機關負責人應當對調查結果進行審查，根據不同情況，分別作出行政處罰決定：

①確有應受行政處罰的違法行為的，作出相應的處罰決定;②違法行為，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰;③違法事實不能成立的，不得給予行政處罰;④違法行為已構成犯罪的，移送司法機關;

對情節復雜或重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關的負責人應當集體討論決定。

(4)行政處罰決定書的送達

不論是當場處罰還是非當場處罰的情況下，行政處罰決定書都應當在宣告后當場交付當事人，有被侵害人的，將決定書副本抄送被侵害人;只有在宣告時當事人不在場的，行政機關應當在7日內依照民事訴訟法的有關規定，將行政處罰決定書送達當事人。

(5)行政調解協議的規定

對于打架斗毆或損毀他人財物等違反治安管理行為，情節較輕的，公安機關可以調解處理，如果調解成功，則不給予處罰;如果調解不成或達成協議后不履行的，公安機關不能強制執行調解協議中的內容;只能依照治安管理處罰法的規定對行為人給予處罰，當事人也可以提起民事訴訟;(而民事訴訟法中，民事調解書一經當事人簽收便有了法律效力，法律可以強制執行)

(八)行政處罰采取聽證的規定

(1)適用條件

行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或執照、較大數額罰款決定的，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利;當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證，當事人不承擔行政機關組織聽證的費用;(注意撤消許可證并不需要經過聽證程序)

(2)聽證的程序

①當事人要求聽證的，應當在行政機關告知后3日內提出;

②行政機關應當在聽證的7日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點;

③聽證除涉及國家秘密、商業秘密或個人隱私外，一律公開舉行;

④當事人可以親自參加聽證，也可以委托1至2人代理。

(3)聽政筆錄

行政處罰中，聽政筆錄只是作為一項調查中的證據，還要綜合考慮其他證據，最后依據有關法律法規作出行政處罰決定;而在行政許可中，聽政筆錄是作出行政許可決定的依據;

(九)行政處罰的執行

(1)作出罰款決定的行政機關應當與收繳罰款的機構分離;

(2)當事人應當自收到行政處罰決定書之日起15日內，到指定銀行繳納，銀行直接上繳國庫。

(3)有下列情形之一的，執法人員可以當場收繳：

①依法給予20元以下罰款的;

②不當場收繳以后難以執行的;

③在邊遠、水上、交通不便地區，當事人向指定的銀行繳納確有困難，經當事人提出的。

(4)當場收繳罰款必須出具省級財政部門統一制發的罰款收據，否則當事人有權拒絕收繳罰款;

(5)執法人員應當自收繳罰款之日2日內交至行政機關;水上當場收繳罰款，應當自抵岸之日起2日內交至行政機關;行政機關應當在2日內將罰款繳付指定的銀行。

(十)行政處罰的執行保障措施

當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰的行政機關可以采取下列措施：

(1)到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的3%加罰款;

(2)申請人民法院強制執行;

(3)根據法律規定，將查封、扣押的財物拍賣或將凍結的存款劃撥低繳罰款的;

(注意：只有工商、稅務、海關、物價等部門可以行使上述權利，其他行政機關無相應的法律依據)

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（責任編輯：lqh）

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