一、單選題

1、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,下列關(guān)于抵銷的表述中,正確的是()

A.抵銷通知為要式

B.抵銷可附條件或期限

C.抵銷的效果自通知發(fā)出時生效

D.抵銷的意思表示溯及于得為抵銷之時

【參考答案】D

2.根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,招股說明書有效期為6個月,有效期的起算日是( )。

A.發(fā)行人全體董事在招股說明書上簽名蓋章之日

B.保薦人及保薦代表人在核查意見上簽名蓋章之日

C.中國證監(jiān)會核準(zhǔn)發(fā)行申請前招股說明最后次簽署之日

D.中國證監(jiān)會在指定網(wǎng)站第一次全文刊登之白

【參考答案】C

3.根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定,構(gòu)成有限合伙人當(dāng)然退伙情形的是( )

A.作為有限合伙人的法人被宣告破產(chǎn)

B.作為有限合伙人的自然人喪失民事行為能力

C.作為有限合伙人的自然人失蹤

D.作為有限合伙人的自然人故意給合伙企業(yè)造成損失

【參考答案】A

4.根據(jù)民法,關(guān)于訴訟時效起算的表述正確的是( )

A.當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的,從最后一期履行期限界滿之日起算

B.國家賠償?shù)?自國家機(jī)關(guān)及其工作人員實施違法行為時起算

C.請求他人不作為的,自義務(wù)人違反不作為義務(wù)務(wù)時起算

D.可撤銷合同的撤銷權(quán),從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起算

【參考答案】A

5.根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定,下列各項中屬于獨立物權(quán)的是( )

A.地役權(quán)

B..抵押權(quán)

C.中華考試網(wǎng)校

D.建設(shè)用地使用權(quán)

【參考答案】D

6、根據(jù)涉外投資法律制度的規(guī)定，境外公司股東以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的，該境外公司及其管理層最近一定年限內(nèi)應(yīng)未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰。該一定年限是( )。

A、2 年

B、1 年

C、4 年

D、3 年

【答案】D

7、某普通合伙企業(yè)合伙人甲死亡，其未成年子女乙、丙是其全部合法繼承人。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是( )。

A、乙、丙可以繼承甲的財產(chǎn)份額，但不能成為合伙人

B、乙、丙因繼承甲的財產(chǎn)份額自動取得合伙人資格

C、經(jīng)全體合伙人一致同意，乙、丙可以成為有限合伙人

D、應(yīng)解散合伙企業(yè)，清算后向乙、丙退還甲的財產(chǎn)份額

【答案】C

8、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審核國家出資企業(yè)的增資行為。其中，因增資致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國有資本監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報特定主體批準(zhǔn)。該特定主體是( )。

A、上級人民政府

B、本級人民政府

C、國家出資企業(yè)所在地省級人民政府

D、上級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

【答案】B

9、下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織結(jié)構(gòu)的表述中，符合涉外投資法律制度規(guī)定的是( )。

A、合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司的，股東會是其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

B、合營企業(yè)的組織形式可以為有限責(zé)任公司，也可以為合伙企業(yè)或股份有限公司

C、合資股份公司的組織結(jié)構(gòu)應(yīng)按照《公司法》關(guān)于股份公司組織結(jié)構(gòu)的規(guī)定辦理

D、總經(jīng)理是合營企業(yè)的法定代表人

【答案】C

10、根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司以超過股票票面金額的價格發(fā)行股份所得的溢價款，應(yīng)當(dāng)列為( )。

A、盈余公積金

B、未分配利潤

C、法定公益金

D、資本公積金

【答案】D

11、根據(jù)我國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的職責(zé)分工，負(fù)責(zé)不涉及價格的濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為的執(zhí)法工作的機(jī)構(gòu)是( )。

A、國家工商總局

B、商務(wù)院

C、國務(wù)院反壟斷委員會

D、國家發(fā)展改革委

【答案】A

12、甲盜用乙的身份證，以乙的名義向丙公司出資。乙被記載于丙公司股東名冊，并進(jìn)行了工商登記，但直至出資期限滿仍未履行出資義務(wù)。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于出資責(zé)任承擔(dān)的表述中，正確的是( )。

A、乙承擔(dān)出資責(zé)任

B、甲承擔(dān)出資責(zé)任

C、乙首先承擔(dān)出資責(zé)任，不足部分再由甲補足

D、甲、乙對出資承擔(dān)連帶責(zé)任

【答案】B

13、根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于普通合伙企業(yè)合伙人的表述中，正確的是( )。

A、非法人組織不能成為合伙人

B、國有企業(yè)不能成為合伙人

C、限制民事行為能力的自然人可以成為合伙人

D、公益性社會團(tuán)體可以成為合伙人

【答案】B

14、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于法定抵銷權(quán)性質(zhì)的表述中，正確的是( )。

A、支配權(quán)

B、請求權(quán)

C、抗辯權(quán)

D、形成權(quán)

【答案】D

15、根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在選擇國有資本控股公司的企業(yè)管理者時，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)所享有的權(quán)限是( )。

A、任免企業(yè)的董事長、副董事長、董事和監(jiān)事

B、任免企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理

C、任免企業(yè)的財務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級管理人員

D、向企業(yè)的股東會或股東大會提出董事、監(jiān)事人選

【答案】D

16、甲、乙、丙三人擬設(shè)立一有限責(zé)任公司。在公司設(shè)立過程中，甲在搬運為公司購買的辦公家具時，不慎將丁撞傷。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于對丁的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的表述中，正確的是( )。

A、若公司未成立，丁僅能請求甲承擔(dān)該侵權(quán)責(zé)任

B、若公司成立，則由公司自動承受該侵權(quán)責(zé)任

C、若公司未成立，丁應(yīng)先向甲請求賠償，不足部分再由乙、丙承擔(dān)

D、無論公司是否成立，該侵權(quán)責(zé)任應(yīng)由甲、乙、丙共同承擔(dān)

【答案】B

17、根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于物的種類的表述中，正確的是( )。

A、海域?qū)儆诓粍赢a(chǎn)

B、文物屬于禁止流通物

C、金錢屬于非消耗物

D、牛屬于可分割物

【答案】A

18.A 公司因急需資金，將其作為收款人的一張已獲銀行承兌的商業(yè)匯票背書轉(zhuǎn)讓給 B 公司。匯票票面金額為 50 萬元，B 公司向 A 公司支付現(xiàn)金 42 萬元作為取得該匯票的對價。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于啊 A 公司背書行為效力及其理由的表述中，正確的是( )。

A、背書行為有效，因為該匯票已獲銀行承兌

B、背書行為有效，因為 A 公司是票據(jù)權(quán)利人

C、背書行為無效，因為不具有真實的交易關(guān)系

D、背書行為無效，因為 B 公司支付的對價過低

【答案】C

19、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項中，免于申報的破產(chǎn)債權(quán)是( )。

A、社會保障債權(quán)

B、稅收債權(quán)

C、對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)

D、職工勞動債權(quán)

【答案】D

20、某普通合伙企業(yè)合伙人甲因個人借款，擬將其合伙財產(chǎn)份額質(zhì)押給債權(quán)人乙。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，為使該質(zhì)押行為有效，同意質(zhì)押的合伙人人數(shù)應(yīng)當(dāng)是( )。

A、超過全體合伙人的三分之二

B、超過全體合伙人的二分之一

C、全體合伙人

D、超過全體合伙人的四分之三

【答案】C

21、境外甲私募基金與境內(nèi)乙有限責(zé)任公司擬合作設(shè)立丙有限合伙企業(yè)，在境內(nèi)經(jīng)營共享充電寶項目。其中，甲為有限合伙人，乙為普通合伙人。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于設(shè)立丙有限合伙企業(yè)須遵守的相關(guān)規(guī)定的表述中，正確的是( )。

A、應(yīng)當(dāng)由乙負(fù)責(zé)辦理審批手續(xù)

B、甲出資的貨幣應(yīng)當(dāng)是人民幣

C、應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取《外商投資合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》

D、應(yīng)當(dāng)向商務(wù)主管部門申請設(shè)立登記

【答案】C

22、朋友 6 人共同出資購買一輛小汽車，未約定共有形式，且每人的出資額也不能確定。部分共有人欲對外轉(zhuǎn)讓該車。為避免該轉(zhuǎn)讓成為無權(quán)處分，在沒有其他約定的情況下，根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，同意轉(zhuǎn)讓的共有人至少應(yīng)當(dāng)達(dá)到的人數(shù)是( )。

A、4 人

B、3 人

C、6 人

D、5 人

【答案】A

23、某上市公司 2013 年 5 月發(fā)行 5 年期公司債券 1000 萬元、3 年期公司債券 1500 萬元。2017 年 1 月，該公司鑒于到期債券已償還且具備再次發(fā)行債券的其他條件，計劃再次發(fā)行公司債券。經(jīng)審計，確認(rèn)該公司 2016 年 12 月末凈資產(chǎn)額為 9000 萬元。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，該公司此次發(fā)行公司債務(wù)的最高限額是( )。

A、2700 萬元

B、3600 萬元

C、1700 萬元

D、2600 萬元

【答案】D

24、根據(jù)民事法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于附條件民事法律行為所附條件的表述中，正確的是( )。

A、既可以是將來事實，也可以是過去事實

B、既可以是人的行為，也可以是自然現(xiàn)象

C、既可以是確定發(fā)生的事實，也可以是不確定發(fā)生的事實

D、既包括約定事實，也包括法定事實

【答案】B

二、多選題

1、下列各項中，屬于法人的有( )。

A、北京大學(xué)

B、中華人民共和國最高人民法院

C、中國人民保險集團(tuán)股份有限公司

D、中國注冊會計師協(xié)

【答案】ABCD

2、根據(jù)外匯管理法律制度的規(guī)定，下列各項中，納入外債管理的有( )。

A、境外發(fā)債

B、境外借款

C、境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保

D、國際融資租賃

【答案】ABCD

【知識點】資本項目外匯管理制度

3、根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于債券受托管理人應(yīng)當(dāng)召集債券持有人會議的情形有( )。

A、發(fā)行人不能按期支付本息

B、擬變更債券募集說明書的約定

C、發(fā)行人擬增加注冊資本

D、擔(dān)保物發(fā)生重大變化

【答案】ABD

4、根據(jù)支付結(jié)算法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于國內(nèi)信用證(簡稱信用證)的表述中，正確的有( )。

A、信用證與作為其依據(jù)的買賣合同相互獨立

B、信用證具有融資功能

C、開證行可以單方修改或撤銷信用證

D、受益人可以將信用證的部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人

【答案】AB

5、贈與合同履行后，受贈人有特定忘恩行為時，贈與人有權(quán)撤銷贈與合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于此類忘恩行為的有( )。

A、受贈人嚴(yán)重侵害贈與人親屬

B、受贈人嚴(yán)重侵害贈與人

C、受贈人不履行贈與合同約定的業(yè)務(wù)

D、受贈人對贈與人有扶養(yǎng)業(yè)務(wù)而不履行

【答案】ABCD

6、根據(jù)涉外投資法律制度的規(guī)定，外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的，所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)應(yīng)符合特定條件。下列各項中，屬于該特定條件的有( )。

A、無所有權(quán)爭議

B、股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓

C、境外公司股權(quán)如掛牌交易的，最近 3 年交易價格穩(wěn)定

D、沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制

【答案】ABD

7、甲有限責(zé)任公司未設(shè)董事會，股東乙為執(zhí)行董事。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在公司章程無特別規(guī)定的情形下，乙可以行使的職權(quán)有( )。

A、決定公司的投資計劃

B、召集股東會會議

C、決定公司的利潤分配方案

D、決定聘任公司經(jīng)理

【答案】BD

8、為消除經(jīng)營者集中對競爭造成的不利影響，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以在批準(zhǔn)集中時附加業(yè)務(wù)剝離的條件。下列關(guān)于業(yè)務(wù)剝離的表述中，符合反壟斷法律制度規(guī)定的有( )。

A、剝離受托人的報酬由剝離義務(wù)人支付，監(jiān)督受托人的報酬由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)支付

B、剝離受托人可以是法人和其他組織，也可以是自然人。

C、監(jiān)督受托人不得披露其在履職過程中向商務(wù)部提交的各種報告及相關(guān)信息。

D、在受托剝離中，剝離受托人有權(quán)以無底價方式出售剝離業(yè)務(wù)。

【答案】BCD

9、下列關(guān)于《反壟斷法》適用范圍的表述中，正確的有( )。

A、只要壟斷行為發(fā)生在境內(nèi)，無論該行為是否對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響，均應(yīng)適用《反壟斷法》

B、只要行為人是我國公民或境內(nèi)企業(yè)，無論該行為是否發(fā)生在境內(nèi)，均應(yīng)適用《反壟斷法》

C、只要行為人是我國公民或境內(nèi)企業(yè)，無論該行為是否對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響，均應(yīng)適用《反壟斷法》

D、只要壟斷行為對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響，無論該行為是否發(fā)生在境內(nèi)，均應(yīng)適用《反壟斷法》

【答案】AD

10、根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于證券大宗交易系統(tǒng)的表述中，正確的有( )。

A、大宗交易的交易時間為交易日的 15:00-15:30

B、目前只有上海證券交易所建立了大宗交易系統(tǒng)

C、買方和賣方就大宗交易達(dá)成一致后，自行交易，無須交易所確認(rèn)

D、買方和賣方可以就大宗交易的價格和數(shù)量等要素進(jìn)行議價協(xié)商

【答案】AD

11、根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于國務(wù)院和地方人大政府依法履行出資人職責(zé)時應(yīng)遵循的原則有( )。

A、保護(hù)消費者合法權(quán)益

B、政企分開

C、社會公共管理職能與企業(yè)國有資產(chǎn)出資人能分開

D、不干預(yù)企業(yè)依法自主經(jīng)營

【答案】BCD

12、甲、乙和丙設(shè)立某普通合伙企業(yè)，從事餐飲服務(wù)，2017 年 6 月 5 日，甲退伙：6 月 10 日，丁入伙。6 月 9 日，合伙企業(yè)經(jīng)營的餐廳發(fā)生卡式燃?xì)鉅t灼傷顧客戊的事件，需要支付醫(yī)療費用等總計 45 萬元，經(jīng)查，該批燃?xì)鉅t系當(dāng)年 4 月合伙人共同決定購買，其質(zhì)量不符合相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)。該合伙企業(yè)支付 30 萬元賠償后已無賠償能力。現(xiàn)戊請求合伙人承擔(dān)其余 15 萬元賠償責(zé)任。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的合伙人有( )。

A、乙

B、甲

C、丁

D、丙

【答案】ABCD

13、根據(jù)民事法律制度的規(guī)定，提起訴訟是中斷訴訟時效的法定事由。下列各項中，與提起訴訟具有同等效力。導(dǎo)致訴訟時效中斷的有( )。

A、申請強(qiáng)制執(zhí)行

B、申請仲裁

C、在訴訟中主張抵銷

D、申請追加當(dāng)事人

【答案】ABCD

14、根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有限合伙人的行為中，視為執(zhí)行合伙事務(wù)的有( )。

A、參與決定轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)

B、參與決定普通合伙人退伙

C、參與決定合伙企業(yè)為第三人提供擔(dān)保

D、對合伙企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議

【答案】AC

案例分析題

(一)

A 公司是一家擁有 200 多名職工的中型企業(yè)。自 2015 年年底開始，A 公司生產(chǎn)經(jīng)營停滯，無力償還銀行貸款本息，并持續(xù)拖欠職工工資，2017 年 1 月，A 公司 20 名職工聯(lián)名向人民法院提出對 A 公司的破產(chǎn)申請，人民法院認(rèn)為該 20 名職工無破產(chǎn)申請權(quán)，做出不予受理的裁定。2017 年 2 月，A 公司的債權(quán)人 B 銀行向人民法院申請 A 公司破產(chǎn)，A 公司提出異議稱，A 公司賬面資產(chǎn)總額超過負(fù)債總額，并未喪失清償能力。在此情形下，人民法院召集 A 公司和 B 銀行代表磋商償還貸款事宜，但 A 公司堅持要求 B 銀行再給其半年還款緩沖期，爭取恢復(fù)生產(chǎn)，收回貸款后再清償貸款，B 銀行則要求 A 公司立即清償債務(wù)，雙方談判破裂。人民法院認(rèn)為，A 公司的抗辯異議不成立，于 5 日后做出受理破產(chǎn)申請的裁定，并指定了破產(chǎn)管理人。在管理人接管 A 公司、清理財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)期間，發(fā)生如下事項：

(1)C 公司欠 A 公司的 20 萬元貸款到期，C 公司經(jīng)理在得知 A 公司進(jìn)入破產(chǎn)程序的情況下，因被 A 公司經(jīng)理收買，直接將貸款交付 A 公司財務(wù)人員。A 公司財務(wù)人員收到貸款后，迅速轉(zhuǎn)交給 A 公司的股東。

(2)A 公司未經(jīng)管理人同意，擅自向其債權(quán)人 D 公司清償 10 萬元債務(wù)，A 公司此前為擔(dān)保該筆債務(wù)而以市值 50 萬元的機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押，也因此解除。管理人清理債權(quán)債務(wù)時還發(fā)現(xiàn)，A 公司的部分財產(chǎn)已在破產(chǎn)申請受理前發(fā)生的多宗民事訴訟案件中被人民法院采取保全措施或者已進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行程序。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。

(1)人民法院認(rèn)為 A 公司 20 名職工無破產(chǎn)申請權(quán)，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(2)人民法院駁回 A 公司的抗辯異議，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(3)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，C 公司向 A 公司財務(wù)人員交付 20 萬元貸款的行為是否產(chǎn)生債務(wù)清償效果?并說明理由。

(4)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，A 公司向 D 公司的清償行為是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效?并說明理由。

(5)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，A 公司破產(chǎn)申請受理前人民法院對其部分財產(chǎn)所采取的保全措施以及強(qiáng)制執(zhí)行程序，應(yīng)如何處理?

【參考答案】

(1)人民法院認(rèn)為 A 公司 20 名職工無破產(chǎn)申請權(quán)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工提出破產(chǎn)申請應(yīng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工會議多數(shù)決議通過。

(2)人民法院駁回 A 公司的抗辯異議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過負(fù)債為由提出抗辯異議，但又不能立即清償債務(wù)或與債權(quán)人達(dá)成和解的，其異議不能成立。

(3)C 公司向 A 公司財務(wù)人員交付 20 萬元貸款的行為不產(chǎn)生債務(wù)清償?shù)男Ч８鶕?jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，如其故意違反法律規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。

(4)A 公司向 D 公司的清償行為不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效;但是，債務(wù)人以其財產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔(dān)保的，其在擔(dān)保物市場價值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務(wù)清償，不受上述規(guī)定限制。

(5)人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

(二)

甲股份有限公司(簡稱“甲公司”)于 2015 年 3 月 1 日在深圳證券交易所(簡稱 “深交所”)首次公開發(fā)行股票并上市(簡稱“IPO”)，2016 年 1 月，中國證監(jiān)會(簡稱“證監(jiān)會”)接到舉報稱，甲公司的招股說明書中有財務(wù)數(shù)據(jù)造假行為。證監(jiān)會調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在甲公司 IPO 過程中，為減少應(yīng)收賬款余額，總會計師趙某經(jīng)請示董事長錢某同意后，令公司財務(wù)人員通過外部借款、使用自由資金或偽造銀行單據(jù)等手段，制造收回應(yīng)收賬款的假象。截至 2014 年 12 月 31 日，甲公司通過上述方法虛減應(yīng)收賬款 3、5 億元。證監(jiān)會調(diào)查還發(fā)現(xiàn)：2015 年 12 月，甲公司持股 90%的子公司乙有限責(zé)任公司(簡稱“乙公司”)的總經(jīng)理孫某，向公安機(jī)關(guān)投案自首，交代了其本人擅自挪用乙公司貸款 5600 萬元用于個人期貨交易和償還個人債務(wù)，導(dǎo)致 5000 萬元無法歸還的違法事實。孫某的違法行為造成乙公司巨額損失。公安機(jī)關(guān)立案后，將案情通報甲公司董事長錢某，由于乙公司是甲公司的主要利潤來源之一，故甲公司利潤也因此遭受巨大減損。董事長錢某，要求甲公司和乙公司的知情人員對孫某挪用公司資金案的情況嚴(yán)格保密。2016 年 1 月，在未對孫某造成的巨額損失做賬務(wù)處理的情況下(如果對該損失做賬務(wù)處理，乙公司 2015 年底累計未分配利潤應(yīng)為負(fù)數(shù))，乙公司股東會會議通過了 2015 年年度利潤分配決議，向甲公司和另一股東丙公司分別派發(fā)股利 4500 萬元和 500 萬元。2016 年 3 月，甲公司收到乙公司支付的 2015 年度股利 4500 萬元。 2016 年 7 月 1 日，證監(jiān)會認(rèn)定：甲公司制造應(yīng)收賬款回收假象，在 IPO 申請文件中提供虛假財務(wù)數(shù)據(jù)，構(gòu)成欺詐發(fā)行;甲公司未及時披露乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款一案的相關(guān)信息，構(gòu)成上市后在信息披露文件中遺漏重大事項。為此，證監(jiān)會決定對甲公司以及包括董事長錢某在內(nèi)的 7 名董事、3 名監(jiān)事、總經(jīng)理李某、總會計師趙某、甲公司保薦人等作出行政處罰。

甲公司獨立董事王某對證監(jiān)會的處罰不服，提出行政復(fù)議申請，理由是：本人并不了解會計知識，無法發(fā)現(xiàn)財務(wù)造假。同年 7 月 3 日，深交所決定暫停甲公司股票上市。同年 7 月 12 日，由于乙公司不能清償其對丁銀行的到期債務(wù)，丁銀行向人民法院提起訴訟，請求人民法院認(rèn)定甲公司通過違規(guī)分紅抽逃出資，判令甲公司在 4500 萬元本息范圍內(nèi)對乙公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任。同年 7 月 15 日，已連續(xù) 7 個月持有甲公司 1、01%股份的股東周某，直接以自己的名義，對包括董事長錢某在內(nèi)的 7 名董事提起訴訟，請求法院判令 7 名被告賠償甲公司因繳納證監(jiān)會罰款而產(chǎn)生的 500 萬元損失。2017 年 4 月 15 日，深交所作出終止甲公司股票上市的決定

。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。

(1)甲公司應(yīng)否對乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款事件履行信息披露義務(wù)?并說明理由。

(2)甲公司獨立董事王某的行政復(fù)議申請理由是否成立?并說明理由。

(3)深交所決定暫停甲公司股票上市是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(4)丁銀行請求人民法院認(rèn)定甲公司抽逃出資，判令甲公司在 4500 萬元本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，人民法院是否應(yīng)予支持?并說明理由。

(5)對于周某直接以自己名義提起的訴訟，人民法院應(yīng)否受理?并說明理由。

(6)深交所對甲公司作出終止股票上市決定，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

【答案】

(1)甲公司應(yīng)履行信息披露義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，上市公司控股子公司發(fā)生重大事件(包括但不限于：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違紀(jì)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查或者采取強(qiáng)制措施)，可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的，上市公司應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)。

(2)王某的行政復(fù)議申請理由不成立。根據(jù)規(guī)定，能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景不得單獨作為不予處罰情形認(rèn)定。

(3)暫停甲公司股票上市合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司因欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法行為，受到證監(jiān)會行政處罰，或者已涉嫌犯罪被移送公安機(jī)關(guān)的，證券交易所應(yīng)當(dāng)依法作出暫停其股票上市交易的決定。

(4)人民法院應(yīng)予支持。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。(P159)

(5)人民法院不應(yīng)受理。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員侵犯公司利益，股份有限公司連續(xù) 180 日以上單獨或者合計持有公司 1%以上股份的股東可以書面請求“監(jiān)事會”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起 30 日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，周某應(yīng)先書面請求監(jiān)事會，不能直接提起訴訟。

(6)終止股票上市決定符合規(guī)定。上市公司因欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法行為，受到證監(jiān)會行政處罰，或者已涉嫌犯罪被移送公安機(jī)關(guān)而暫停上市后，在證監(jiān)會作出行政處罰決定或者移送決定之日起 1 年內(nèi)，證券交易所應(yīng)當(dāng)作出終止其股票上市交易的決定。

(三)

甲公司為支付貨款，向乙公司簽發(fā)一張以 A 銀行為承兌人、金額為 100 萬元的銀行承兌匯票。A 銀行作為承兌人在匯票票面上簽章，甲公司的股東鄭某在匯票上以乙公司為被保證人，進(jìn)行了票據(jù)保證的記載并簽章。甲公司將匯票交付給乙公司工作人員孫某。孫某將該匯票交回乙公司后，利用公司財務(wù)管理制度的疏漏，將匯票暗中取出，并偽造乙公司財務(wù)專用章和法定代表人簽章，將匯票背書轉(zhuǎn)讓給與其相互串通的丙公司。丙公司隨即將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丁公司，用于支付房屋租金，丁公司對于孫某偽造匯票之事不知情。丁公司于匯票到期日向 A 銀行提示付款。A 銀行在審核過程中發(fā)現(xiàn)匯票上的乙公司簽章系偽造，故拒絕付款。丁公司遂向丙公司、乙公司和鄭某追索，均遭拒絕。后丁公司知悉孫某偽造匯票之事，遂向其追索，亦遭拒絕。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)丁公司能否因丙公司的背書轉(zhuǎn)讓行為而取得票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

(2)乙公司是否應(yīng)當(dāng)向丁公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由。

(3)鄭某是否應(yīng)當(dāng)向丁公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由。

(4)孫某是否應(yīng)當(dāng)向丁公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由。

【答案】

(1)丁公司取得票據(jù)權(quán)利。根據(jù)規(guī)定，盡管丙公司不享有票據(jù)權(quán)利，但由于其形式上是票據(jù)權(quán)利人，在其向丁公司背書轉(zhuǎn)讓時，丁公司善意取得票據(jù)權(quán)利。

(2)乙公司無需向丁公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，在假冒他人名義的情形下，被偽造人(乙公司)不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(3)鄭某應(yīng)當(dāng)向丁公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，如果被保證人的債務(wù)因“實質(zhì)要件”的欠缺而無效(如簽章偽造)，并不影響票據(jù)保證的效力，保證人(鄭某)仍應(yīng)對票據(jù)權(quán)利人(丁公司)承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任。

(4)孫某無需向丁公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，由于偽造人(孫某)沒有以自己的名義在票據(jù)上簽章，因此不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(四)

2016 年 4 月 4 日，甲公司從乙銀行借款 80 萬元，用于購置 A 型號自行車 1000 輛，借款期限自 2016 年 4 月 4 日至 2016 年 6 月 4 日，并以價值 90 萬元的自有房屋一套為乙銀行設(shè)定抵押，同時，乙銀行與丙公司簽訂書面保證合同，約定丙公司為甲公司的借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因自行車價格上調(diào)，甲公司于 4 月 5 日，又向乙銀行追加借款 20 萬元，借款期限自 2016 年 4 月 5 日至 2016 年 6 月 4 日。4 月 7 日，甲公司與自行車生產(chǎn)商丁公司正式簽署買賣合同。合同約定： “丁公司為甲公司提供 A 型號自行車 1000 輛，總價 100 萬元，甲公司應(yīng)于 4 月 9 日、4 月 20 日分別支付價款 50 萬元，丁公司應(yīng)于 4 月 16 日、4 月 27 日分別交付 A 型號自行車 500 輛。”雙方未就自行車質(zhì)量問題作出約定。4 月 9 日，甲公司向丁公司支付第一期自行車價款 50 萬元。4 月 16 日，丁公司交付 A 型號自行車 500 輛。甲公司在驗貨時發(fā)現(xiàn)該批自行車存在嚴(yán)重質(zhì)量瑕疵，非經(jīng)維修無法符合使用要求。4 月 18 日，甲公司表示同意收貨，但要求丁公司減少價款，被丁公司拒絕。理由是：第一，雙方未就自行車的質(zhì)量要求作出約定;第二，即使自行車存在質(zhì)量問題，甲公司也只能就質(zhì)量問題導(dǎo)致的損失要求賠償。4 月 20 日，丁公司請求甲公司支付第二期自行車價款 50 萬元，甲公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，丁公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可能沒有能力履行合同，遂告知丁暫不履行合同并要求丁在 15 天內(nèi)提供具有足夠履約能力的保證，丁公司未予理會。5 月 6 日，丁公司發(fā)函告知甲公司：如果再不付款，將向人民法院起訴甲公司違約。甲公司收到函件后，了解到丁公司經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化，便通知丁公司解除未交付的 500 輛自行車買賣合同。5 月 20 日，甲公司隱瞞已受領(lǐng)的 500 輛自行車的質(zhì)量瑕疵，將該批自行車以 30 萬元賣與戊公司，約定 6 月 30 日付款交貨。5 月 25 日，庚公司告知甲公司，愿以 35 萬元購買上述 500 輛自行車。5 月 30 日，甲公司以自己隱瞞質(zhì)量瑕疵為由，主張撤銷與戊公司之間的買賣合同。6 月 4 日，甲公司無力償還乙銀行兩筆貸款，乙銀行考慮到拍賣抵押房屋比較繁瑣，遂直接要求丙公司還貸，被丙公司拒絕。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲公司是否取得已受領(lǐng)自行車的所有權(quán)?并說明理由。

(2)甲公司是否有權(quán)要求減少價款?并說明理由。

(3)甲公司中止履行向丁公司支付第二期自行車價款的義務(wù)，是否構(gòu)成違約?并說明理由。

(4)甲公司是否有權(quán)就未交付的自行車解除合同?并說明理由。

(5)甲公司是否有權(quán)撤銷與戊公司買賣合同?并說明理由。

(6)乙銀行是否有權(quán)要求丙公司償還第一筆貸款?并說明理由。

(7)乙銀行是否有權(quán)要求丙公司償還第二筆貸款?并說明理由。

【答案】

(1)甲公司已經(jīng)取得已受領(lǐng)自行車的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自“交付”時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

(2)甲公司有權(quán)要求減少價款。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。

(3)甲公司中止履行向丁公司支付第二期自行車價款的義務(wù)不構(gòu)成違約。根據(jù)規(guī)定，雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明相對人經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

(4)甲公司有權(quán)就未交付的自行車解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

(5)甲公司無權(quán)撤銷與戊公司買賣合同。根據(jù)規(guī)定，對于因“欺詐”而訂立的不損害國家利益的合同，只有受損害方才有撤銷權(quán)。

(6)乙銀行無權(quán)要求丙公司償還第一筆貸款。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確的，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。

(7)乙銀行無權(quán)要求丙公司償還第二筆貸款。根據(jù)規(guī)定，未經(jīng)保證人同意的主合同的變更，如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。

（責(zé)任編輯：）

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