契約型私募基金目前的缺陷

由于我國基金發展的相對落后，這種基金組織形式還存在管理人、投資人力量不平衡、托管人對管理人的監管不完善、對持有人利益的保護也沒有健全的制度等等缺陷

1.基金管理人的行為缺乏約束。可能面臨道德風險和法律風險：在契約型基金中，基金管理人的權限非常大，凡是基金買賣的重大投資決策均由基金管理人一手包攬?，F行法規中對契約型基金管理人的決策權限及操作行為缺乏明確的規范和約束，投資者的收益高低只能聽天由命，任憑基金管理人的良心辦事。所謂道德風險是指投資者在購買私募基金之后，基金管理人可能做出不利于投資者的行為選擇。這種行為選擇可能是損害投資者的利益，如利用投資者的資源為自己的小集團謀取私利，或漠視投資者的利益等。

私募基金管理人的法律風險有如下幾種：

(1)違法募集資金：私募基金既不允許進行公開宣傳更不能承諾保底，但是有些私募基金管理人為了吸引資金，加大宣傳力度游說投資者相信其管理的私募基金沒有任何風險，誘使投資者購買基金份額。通過公開的方式進行廣告宣傳，私募基金與公募基金就沒有明顯區別了。有的私募基金管理人甚至向投資者承諾保底收益。不管任何形式的私募基金，保底條款都是為《民法通則》、《證券法》、《信托法》等法律所明令禁止的，一旦投資失敗，法律并不保護這類保底條款的實現。作為私募基金管理人明知該條款的違法性，卻仍以此來吸引投資者，顯然是具有欺詐性質。

(2)內幕交易：私募基金的內幕交易行為包括：一是基金與上市公司之間的內幕交易。很多上市公司將閑置資金委托給私募基金管理人進行投資理財，反過來，私募基金又將委托資金投資于該上市公司的股票，這樣在私募基金與上市公司之間就形成一種特殊的關系，上市公司為了自身的利益，很可能事先向管理人透露有關內幕信息，管理人就可以利用該信息買賣該證券獲利或避損。這種內幕交易看似有利于投資者，其實面臨很大的法律風險，最后承擔風險的還是投資者。二是基金與特殊投資者之間的內幕交易?；鸸芾砣藢⒒鸨旧淼囊恍﹥饶恍畔⑷鐦I績狀況、投資組合等事先透露給某些大客戶，即“選擇性披露投資組合”，這些大客戶便可利用這些信息判斷繼續投資還是退出，進而損害其他投資者的利益。

(3)關聯交易

關聯交易主要有兩種形式：第一種是基金與基金管理公司控股股東之間的交易;第二種是同一基金管理公司所管理的各基金之間的交易。

關聯交易對投資者產生極為不利的影響，不僅會將基金的利潤轉移給基金管理公司的股東或將一支基金的利潤轉移給另一支基金;而且還會扭曲基金凈值信號和盈利信號，導致投資者難以判斷基金的真實盈利狀況，進而給投資者的投資決策造成困難。

除了上述法律風險之外，私募基金管理人還有可能出現以下的違法行為：挪用客戶委托管理的資金;自營、經紀、資產管理業務的混合操作及將管理的資金用于抵押、擔保和資金拆借等行為。

2.基金托管人的監督徒有虛名：基金管理人理論上受到基金持有人和基金托管人的雙重監督，基金管理人作為機構投資者在證券市場理應與其他機構投資者和個人投資者處于平等地位。但在幾年的實踐中，不用說眾多分散的基金持有人，即使作為機構的基金托管人也難以對基金管理公司實施有效的監督。中國的基金托管人極為有限，門檻過高，加之基金托管業務目前已成為商業銀行一項重要的中間業務和利潤增長點，市場競爭日趨激烈，誰都不想失去基金管理公司這個重要的客戶。銀行(托管人)為搶占市場份額，在利益驅動下，自然在嚴格監督基金管理人員投資運作方面缺乏主動性和積極性并顯得有些底氣不足。具體運作中，托管人雖然保管基金資產，但對資產的具體投資行為無權干涉，只能聽從管理人的指示進行輔助性管理。托管人側重于托管基金資產帶來的收益，對保護投資者的合法權益容易忽視。基金托管人又往往是基金的主承銷人，暫行辦法規定基金管理公司有權決定基金托管人的選任，并且經中國證監會和中國人民銀行批準后，有權撤換基金托管人。換言之，基金管理人往往決定基金托管人的去留，托管人的地位缺乏獨立性必然導致其監督的軟弱性。

3.保護持有人利益的機構與方式不健全：在我國目前的契約型基金運作之中，如何選擇切實維護持有人利益的管理人和托管人是一個懸而未決的問題。在強大的管理人面前，分散持有人的發言權得不到充分保護?；鹌跫s以不平等的格式合同，賦予管理人太大的操作空間，無法形成對管理人的制約。

總之，契約型基金的“三權制衡”作用相對較弱，問題的關鍵是能夠真正代表基金投資者利益的完善的基金治理結構在契約型基金中難以得到真正的體現。盡管為了促使基金管理人重視維護基金持有人權益，克服內部人士控制、道德風險、逆向選擇等弊端，證券監管部門也出臺了一些政策措施，如要求基金管理公司董事會中增加獨立董事，強制信息披露等，但由于未能從根本上改造基金組織體系，收效甚微。

【練習題】關于契約型私募基金的風險揭示，下列說法不正確的是()。

A.私募基金管理人應與私募基金托管人共同編制《風險揭示書》

B.私募基金管理人應該在基金合同中向投資者說明有關法律法規

C.私募基金投資者應充分了解并謹慎評估自身風險承受能力，并做出自愿承擔風險的陳述和聲明

D.私募基金管理人應在基金合同中向投資者重點揭示管理人在管理、運用或處分財產過程中，私募基金可能面臨的風險

正確答案：A

A項，按照《私募投資基金合同指引1號(契約型私募基金合同內容與格式指引)》第五十條，私募基金管理人應該單獨編制《風險揭示書》，私募基金投資者應充分了解并謹慎評估自身風險承受能力，并做出自愿承擔風險的陳述和聲明。

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（責任編輯：）

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