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2011外銷員考試輔導(dǎo)國際商法與國際經(jīng)濟(jì)法的法理學(xué)思考1

發(fā)表時(shí)間:2011/5/28 9:28:46 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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國際商法與國際經(jīng)濟(jì)法關(guān)系的法理學(xué)思考

歸功于比較法學(xué)的貢獻(xiàn),我們發(fā)現(xiàn)世界兩大主要法系的差別正日益縮小。但是,如果我們對此過于樂觀,不經(jīng)意地忽視了它們依然存在的區(qū)別,那我們就錯(cuò)了。

一、兩種不同的法律部門劃分進(jìn)路

法律是人類社會(huì),尤其是現(xiàn)代文明社會(huì)一個(gè)普遍的現(xiàn)象,它或多或少反映了人類社會(huì)內(nèi)在的規(guī)律性。按照自然法學(xué)派的觀點(diǎn),法律本身便來自于自然,是自然的產(chǎn)物,因而法律對于整個(gè)人類而言是具有一定共性的。但是,法律制度的概念性安排卻是人為的,是由不同的法學(xué)家們對法律現(xiàn)象做出的人為的解釋,這些法學(xué)家們從哲學(xué)、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)和歷史等不同的前提出發(fā),就可能對法律做出不同的安排,從而產(chǎn)生不同的法律部門劃分結(jié)果。 [1]

不同法系的形成有著深刻的社會(huì)歷史背景和哲學(xué)根源,并進(jìn)而影響其法學(xué)家們的法律思維方式和習(xí)慣。一種法律思維模式形成之后,就具有了很強(qiáng)的穩(wěn)定性,外來的一些變動(dòng)和沖擊可能難以使之改變,思維的定式會(huì)使其繼續(xù)按照原有的模式朝前發(fā)展。因此,一種法律體系的法學(xué)家發(fā)展起來的各種法律概念,可能不足以打動(dòng)另一種法律體系下的法學(xué)家,并以此作為在前者的基礎(chǔ)上進(jìn)行法律分類的依據(jù)。

兩大法系法學(xué)家們的不同的法律思維模式,決定并導(dǎo)致了在法律部門的劃分上采取了兩種不同的思維進(jìn)路。大陸法系法學(xué)家們的法律思維模式的特點(diǎn)是從抽象到具體, [2]反映到法律部門劃分的進(jìn)路上,是以先前已經(jīng)存在的各個(gè)法律規(guī)范作為法律部門劃分的起點(diǎn), [3]講究所形成的部門法內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)的自足性、嚴(yán)謹(jǐn)性、勻稱性,注重相關(guān)部門法之間的和諧并盡量減少重疊和交叉,強(qiáng)調(diào)各部門法共同組成的法律體系的完整統(tǒng)一。例如,大陸法系法學(xué)家首先將法律分為公法和私法,然后在這一基礎(chǔ)上再分別劃分各部門法,民法、商法構(gòu)成私法的主要組成部分,憲法、行政法、刑法、經(jīng)濟(jì)法被認(rèn)為是公法。

英美法系法學(xué)家的法律思維模式的特點(diǎn)是從具體到抽象,法律部門的劃分來源于其實(shí)用主義, [4]通常是對特定具體實(shí)務(wù)所涉及的法律問題的一種總括,強(qiáng)調(diào)法律的實(shí)際運(yùn)用和操作技巧,不注重法律部門內(nèi)在結(jié)構(gòu)是否嚴(yán)謹(jǐn)。英美法對體系和一般性的抽象概括心存疑慮。 [5]法律部門劃分由具體到抽象,例如,英國的夫妻關(guān)系法與子女法發(fā)展為“家庭法”;雇主與雇員法、工廠法、工會(huì)法則綜合為“產(chǎn)業(yè)與勞動(dòng)法”;住所地法發(fā)展為“國際私法”。

兩大法系不同的法律部門劃分進(jìn)路,既是對不同法律思維模式的反映,同時(shí)又客觀上加劇了兩大法系的區(qū)別。以不同的部門法劃分進(jìn)路為基礎(chǔ)而形成的不同的部門法學(xué),也具有了各自不同的特點(diǎn)。大陸法系各部門法學(xué)的特點(diǎn)是,以抽象的法律概念作為基礎(chǔ),以法律概念、法律原則、法律規(guī)則作為核心內(nèi)容,通常由總論和分論組成,由抽象到具體,由一般到特殊,總論統(tǒng)轄分論,總論是對該部門法學(xué)的最一般的抽象。而英美法系各部門法學(xué)的特點(diǎn)是以大量案例作為核心內(nèi)容,通常沒有總論,即使有類似章節(jié),一般也是作一些背景似的介紹,不能起到統(tǒng)轄該部門法學(xué)各個(gè)分支的作用。

兩大法系的這種區(qū)別隨著西方法制文明的傳播,在世界范圍內(nèi)得到橫向擴(kuò)散,并且通過各國的法學(xué)教育得以縱向繼承。這種不同的法律部門劃分進(jìn)路不僅在國內(nèi)法層面產(chǎn)生差異,而且影響到國際法層面。

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